被告人關(guān)杰全、黃振華犯非法經(jīng)營罪上訴案
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廣東省佛山市中級人民法院
???? 刑事裁定書
???? （2007）佛刑二終字第182號
???? 原公訴機關(guān)佛山市南海區(qū)人民檢察院。
???? 上訴人（原審被告人）關(guān)杰全，男，1974年7月18日出生于佛山市南海區(qū)，漢族，文化程度初中，農(nóng)民，住（略），2006年9月2日因涉嫌犯非法經(jīng)營罪被羈押，次日被刑事拘留，同月30日被逮捕，現(xiàn)押于佛山市南海區(qū)看守所。
???? 原審被告人黃振華，男，1984年9月29日出生于佛山市南海區(qū)，漢族，文化程度初中，農(nóng)民，住（略），2006年9月3日因涉嫌犯非法經(jīng)營罪被刑事拘留，同月30日被逮捕，現(xiàn)押于佛山市南海區(qū)看守所。
???? 佛山市南海區(qū)人民法院審理佛山市南海區(qū)人民檢察院指控被告人關(guān)杰全、黃振華犯非法經(jīng)營罪一案，于2007年3月22作出(2007)南刑初字第541號刑事判決。被告人關(guān)杰全不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，認為本案事實清楚，決定不開庭審理。現(xiàn)已審理終結(jié)。
???? 原審判決認定：自2006年8月開始，被告人關(guān)杰全伙同朱朵儀、“阿強”（均另案處理）通過電話投注的方式接受他人的香港六合彩特碼投注，再將接受的投注轉(zhuǎn)投給被告人黃振華和黃國財、區(qū)楚姬（均另案處理）；投中的特碼賠率為1：42；被告人關(guān)杰全從中收取總投注額的10%作為報酬。
???? 同年9月2日晚8時許，被告人關(guān)杰全伙同朱朵儀、“阿強”在關(guān)的住處接受他人的六合彩特碼投注，總投注額是104020元。后被告人關(guān)杰全將該投注額通過自己的手機轉(zhuǎn)投給黃國財，由被告人黃振華接聽電話并作了記錄。當晚六合彩開獎后，被告人關(guān)杰全與黃國財因六合彩特碼中獎款數(shù)問題而發(fā)生爭執(zhí)。被告人關(guān)杰全與朱朵儀到黃國財家對數(shù)時，被告人關(guān)杰全被黃國財用菜刀砍傷了左胸部，后被告人關(guān)杰全報警。公安人員到場將被告人關(guān)杰全和朱朵儀、黃國財帶回公安機關(guān)處理，期間被告人關(guān)杰全主動交代了參與六合彩賭博的犯罪行為。公安機關(guān)抓獲兩被告人時，繳獲兩被告人用于非法經(jīng)營活動的手提電話4臺。
???? 另查明，被告人關(guān)杰全犯罪后有自動投案，如實供述自己的罪行。
???? 原審認定上述事實的證據(jù)有：兩被告人的供述，證人朱朵儀的證言，公安機關(guān)出具的抓獲兩被告人的經(jīng)過證明及扣押物品清單，相關(guān)的投注單，被告人記錄接受投注的筆記本及將投注總額轉(zhuǎn)投給黃國財?shù)那鍐危桓嫒耸謾C的通話清單，兩被告人因轉(zhuǎn)投注而通話的電話錄音及聲紋鑒定書，作案工具的照片，兩被告人的戶籍證明等。
???? 根據(jù)上述事實和證據(jù)，原審判決認為，被告人關(guān)杰全、黃振華未經(jīng)國家批準擅自銷售彩票，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營罪。被告人關(guān)杰全犯罪后自動投案，如實供述自己的罪行，是自首，且在法庭上自愿認罪，依法從輕處罰。被告人黃振華自愿認罪，酌情予以從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第(四)項、第六十七條第一款、第五十二條、第五十三條、第六十四條及《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第六條之規(guī)定，判決如下：
???? 一、被告人關(guān)杰全犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑十個月，并處罰金人民幣二千元。
???? 二、被告人黃振華犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣二千元。
???? 三、被告人關(guān)杰全供犯罪所用的其本人的諾基亞RH70型手提電話一臺(號碼是13727417111)、SEPX870型手提電話一臺(號碼是13679755855)、RTECHK990型手提電話一臺(號碼是13728590704)，被告人黃振華供犯罪所用的其本人的索愛K800型手提電話一臺(號碼是13226960027)，依法予以沒收，上繳國庫。
???? 被告人關(guān)杰全上訴提出原判量刑過重，請求從輕處罰。
???? 本院經(jīng)審理查明，原審判決認定上訴人關(guān)杰全、原審被告人黃振華共同實施非法經(jīng)營行為的事實清楚，證據(jù)確實、充分，本院經(jīng)審核后均予以確認。
???? 對于上訴人關(guān)杰全提出的上訴意見，經(jīng)查，原審根據(jù)上訴人關(guān)杰全、原審被告人黃振華共同實施非法經(jīng)營行為事實、情節(jié)社會危害性程度，并結(jié)合其認罪態(tài)度，在法定量刑幅度內(nèi)量刑，并無不當，故上訴人的上訴意見于法無據(jù)，本院不予采納。
???? 本院認為，上訴人關(guān)杰全、原審被告人黃振華未經(jīng)國家批準擅自銷售彩票，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營罪。上訴人關(guān)杰全犯罪后自動投案，如實供述自己的罪行，是自首，且在法庭上自愿認罪，依法從輕處罰。原審被告人黃振華自愿認罪，酌情予以從輕處罰。原判認定事實清楚、適用法律正確、量刑適當，審判程序合法。依照《中華人民國刑事訴訟法》第一百八十九第（一）項的規(guī)定，裁定如下：
???? 駁回上訴，維持原判。
???? 本裁定為終審裁定。
???? 審 判 長 單 麗 華
???? 審 判 員 袁 國 才
???? 代理審判員 羅 祥 遠
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二○○七年四月二十八日
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???? 書 記 員 梁 秀 儀
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