廣東省佛山市南海區(qū)人民法院

刑 事 判 決 書

　　（2004）南刑初字第1278號

　　公訴機關(guān)佛山市南海區(qū)人民檢察院。

　　被告人劉志希，男，1947年11月28日出生于廣東省韶關(guān)市，漢族，文化程度大學(xué)，中共黨員，住韶關(guān)市北江區(qū)聆韶路3號，2004年3月25日因本案被羈押，同月26日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕，現(xiàn)押于佛山市南海區(qū)看守所。

　　辯護(hù)人陳達(dá)成、陳志權(quán)，廣東東達(dá)昊律師事務(wù)所律師。

　　被告人彭錦洪，男，1948年3月7日出生于廣東省廣州市，漢族，文化程度中專，住廣州市越秀區(qū)光塔街進(jìn)步里33號503房，2004年5月20日因本案被羈押，同日被刑事拘留，同年6月18被逮捕，現(xiàn)押于佛山市南海區(qū)看守所。

　　辯護(hù)人鄭宇、張慧，廣東合邦律師事務(wù)所律師。

　　被告人葉劍榮，男，1951年7月25日出生于廣東省廣州市，漢族，文化程度中專，中共黨員，住廣州市越秀區(qū)人民街一德路196號604房， 2004年6月25日因本案被羈押，同日被逮捕，現(xiàn)押于佛山市南海區(qū)看守所。

　　辯護(hù)人鄺志凌，廣東東達(dá)昊律師事務(wù)所律師。

　　被告人易國明，男，1953年10月7日出生于廣東省廣州市，漢族，文化程度初中，住廣州市荔灣區(qū)逢源街三圣一巷12號101房，2004年6月25日因本案被羈押，同日被逮捕，現(xiàn)押于佛山市南海區(qū)看守所。

　　辯護(hù)人馮燦前，廣東東達(dá)昊律師事務(wù)所律師。

　　佛山市南海區(qū)人民檢察院以佛南檢刑訴字[2004]1133號起訴書指控被告人劉志希、彭錦洪、葉劍榮、易國明犯非法經(jīng)營罪，于2004年9月6日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。佛山市南海區(qū)人民檢察院指派檢察員李熾興出庭支持公訴，四被告人及其辯護(hù)人均到庭參加訴訟。同年10月21日，公訴人發(fā)現(xiàn)案件需要補充偵查，提出延期審理建議，合議庭同意。同年11月19日，本案恢復(fù)法庭審理。現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　佛山市南海區(qū)人民檢察院指控，1993年8月，原南海市黃岐藥廠與香港人黃可為（另案處理）所有的香港粵東貿(mào)易公司在佛山市南海區(qū)黃岐街道辦事處合資成立南海佳利寶天然保健品有限公司（以下簡稱佳利寶公司），并領(lǐng)取了生產(chǎn)經(jīng)營天然保健產(chǎn)品系列的營業(yè)執(zhí)照。1997年9月，黃可為承包了佳利寶公司獨自經(jīng)營，在沒有取得《藥品生產(chǎn)許可證》的情況下，擅自從事超出經(jīng)營范圍的藥品生產(chǎn)經(jīng)營。黃可為先后雇請被告人劉志希為佳利寶公司的廠長，負(fù)責(zé)管理公司和組織藥品生產(chǎn)；雇請被告人彭錦洪為配藥師傅，負(fù)責(zé)提供藥品的生產(chǎn)配方和工藝程序；雇請被告人葉劍榮為技術(shù)員，負(fù)責(zé)藥品的生產(chǎn)技術(shù)指導(dǎo)；雇請被告人易國明為機修師傅，負(fù)責(zé)生產(chǎn)設(shè)備的維修保養(yǎng)。自2002年至2004年3月間，佳利寶公司共生產(chǎn)出保和丸、痔根斷、降壓丸等25種藥品801箱，并全部銷售給廣州市醫(yī)藥進(jìn)出口公司，銷售金額共551897.4元。2004年3月25日，公安機關(guān)接群眾舉報，匯同藥監(jiān)部門查封了佳利寶公司，并現(xiàn)場查扣了保和丸、復(fù)方穿心蓮片等5種藥品產(chǎn)成品62箱（參考價值為90553元）以及制藥設(shè)備、原料一批。廣東省藥品檢驗所對查扣送檢的保和丸和復(fù)方穿心蓮片進(jìn)行鑒別試驗，結(jié)果均不含所標(biāo)明的有效成份，可能貽誤診治。

　　就上述事實，公訴機關(guān)向法庭提供了下列證據(jù)：1、四被告人及黃可為的供述，2、李艷環(huán)、盧思平等證人的證言，3、佳利寶公司的營業(yè)執(zhí)照及有關(guān)工商登記資料，4、南海市對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會的批復(fù)，5、廣東省食品藥品監(jiān)督管理局及佛山市南海區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局出具的證明，6、廣東省藥品檢驗所出具的檢驗報告及鑒定意見，7、佳利寶公司的產(chǎn)品清單、出倉單、銷售發(fā)票，8、廣州市醫(yī)藥進(jìn)出口公司提供的成交確認(rèn)書，9、公安機關(guān)出具的抓獲四被告人經(jīng)過證明及扣押物品清單，10、現(xiàn)場勘查記錄及照片等；并認(rèn)為，四被告人違反國家藥品管理法規(guī)，擅自從事藥品的生產(chǎn)經(jīng)營活動，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（四）項之規(guī)定，構(gòu)成非法經(jīng)營罪。在共同犯罪中被告人劉志希、彭錦洪起主要作用，是主犯，按照其所參與的全部犯罪處罰；被告人葉劍榮、易國明起次要和輔助作用，是從犯，應(yīng)減輕處罰。

　　被告人劉志希辯稱，佳利寶公司違法，其作為中層管理人員應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。其辯護(hù)人辯稱，1、本案是單位犯罪，應(yīng)追加佳利寶公司為被告，2、被告人劉志希只是黃可為招聘的管理人員，佳利寶公司的承包經(jīng)營者和決策者是黃可為，劉志希并非真正意義上的主犯，3、本案中，涉案的品種有61個，28種有藥品名稱，只有其中5個送檢，經(jīng)檢驗有2個不含所標(biāo)明的有效成分，可見指控的“25種藥品”并非全部是藥品，由此而確定銷售藥品的金額和查扣藥品的金額作為非法經(jīng)營數(shù)額是不正確的，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，單位犯非法經(jīng)營罪被追究刑事責(zé)任的起點金額是50萬元，如果達(dá)不到此數(shù)額，則屬犯罪情節(jié)輕微，可不予追究刑事責(zé)任，綜上所述，公訴機關(guān)不能證實單位非法經(jīng)營數(shù)額，根據(jù)“疑罪從無”原則，不應(yīng)追究單位的刑事責(zé)任，被告人劉志希也不應(yīng)當(dāng)為佳利寶公司承擔(dān)刑事責(zé)任。

　　被告人彭錦洪辯稱其沒有參與經(jīng)營活動，在佳利寶公司的產(chǎn)、供、銷過程中只起輔助作用，并非主犯。其辯護(hù)人辯稱，1、被告人彭錦洪不是佳利寶公司的經(jīng)營者，公訴機關(guān)指控其個人犯有非法經(jīng)營罪缺乏事實和法律依據(jù)，即使指控的行為構(gòu)成犯罪，犯罪主體應(yīng)該是佳利寶公司，本案應(yīng)為單位犯罪，2、若指控的行為構(gòu)成犯罪，單位非法經(jīng)營的數(shù)額在50萬元以上的才應(yīng)予追訴，現(xiàn)指控的金額約65萬元，不論真實與否，依照有關(guān)規(guī)定不屬于情節(jié)特別嚴(yán)重，3、公訴機關(guān)指控的產(chǎn)品中無證據(jù)證實是藥品，無需憑生產(chǎn)許可證進(jìn)行生產(chǎn)，不屬非法經(jīng)營，將不屬于藥品的金額計入非法經(jīng)營數(shù)額是錯誤的，4、被告人彭錦洪在整個犯罪過程中只起輔助和次要作用，是從犯。

　　被告人葉劍榮辯稱其在佳利寶公司只是兼職，只是負(fù)責(zé)片劑的生產(chǎn)技術(shù)，沒有參與佳利寶公司的生產(chǎn)銷售活動，與公司的銷售利潤無關(guān)。其辯護(hù)人辯稱，1、對本案定性為非法經(jīng)營罪無異議，2、本案是單位犯罪，應(yīng)追加佳利寶公司為被告，3、 被告人葉劍榮不是佳利寶公司直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法不應(yīng)對單位犯罪承擔(dān)刑事責(zé)任。

　　被告人易國明對指控的事實無異議，辯稱本案是佳利寶公司單位犯罪而非其個人犯罪。其辯護(hù)人辯稱，1、本案應(yīng)定為單位犯罪，公訴機關(guān)遺漏了被告單位，2、被告人易國明在本案中犯罪情節(jié)顯著輕微，危害不大，可不予以刑事處罰。

　　經(jīng)審理查明，1993年8月，原南海市黃岐藥廠與香港人黃可為（另案處理）所有的香港粵東貿(mào)易公司在佛山市南海區(qū)黃岐街道辦事處合資成立南海佳利寶天然保健品有限公司（以下簡稱佳利寶公司），并領(lǐng)取了生產(chǎn)經(jīng)營天然保健產(chǎn)品系列的營業(yè)執(zhí)照。1997年9月，黃可為承包了佳利寶公司獨自經(jīng)營，先后雇請被告人劉志希為佳利寶公司的廠長，負(fù)責(zé)管理公司和組織藥品生產(chǎn)，雇請被告人彭錦洪為配藥師傅，負(fù)責(zé)提供藥品的生產(chǎn)配方和工藝程序，雇請被告人葉劍榮為技術(shù)員，負(fù)責(zé)藥品的生產(chǎn)技術(shù)指導(dǎo)，雇請被告人易國明為機修師傅，負(fù)責(zé)生產(chǎn)設(shè)備的維修保養(yǎng)，在沒有取得《藥品生產(chǎn)許可證》及藥品批準(zhǔn)文號的情況下，擅自從事藥品生產(chǎn)經(jīng)營。自2002年至2004年3月間，佳利寶公司生產(chǎn)的保和丸、痔根斷、降壓丸、補中益氣丸、八珍丸、川芎茶調(diào)散、大補陰丸、二陳丸、耳聾佐慈丸、健脾丸、六味地黃丸、麥味地黃丸、柏子養(yǎng)心丸、杞菊地黃丸、清氣化痰丸、舒肝丸、香砂六君丸、小柴胡湯丸、化毒丹、定心丸、健步丸、追風(fēng)透骨丸、治痢片、補腎丸、香吵養(yǎng)胃丸等25種藥品一批，銷售給廣州市醫(yī)藥進(jìn)出口公司，銷售金額共551897.4元。2004年3月25日，公安機關(guān)匯同藥監(jiān)部門查封了佳利寶公司，現(xiàn)場查扣了保和丸、復(fù)方穿心蓮片、保和丸、痔根斷、降壓丸等5種藥品產(chǎn)成品一批（參考價值為90553元）以及制藥設(shè)備、原料一批。廣東省藥品檢驗所對查扣送檢的保和丸和復(fù)方穿心蓮片進(jìn)行鑒別試驗，結(jié)果均不含所標(biāo)明的有效成份，可能貽誤診治。

　　上述事實有下列證據(jù)證實：

　　1、 被告人劉志希的供述，證實佳利寶公司在沒有取得藥品生產(chǎn)許可證、藥品經(jīng)營許可證等相關(guān)證照的情況擅自生產(chǎn)、加工二十多種藥品，銷售到香港，如果是接受廣州市醫(yī)藥進(jìn)出口公司委托生產(chǎn)加工的，則發(fā)給廣州市醫(yī)藥進(jìn)出口公司銷售；公司的實際經(jīng)營者是黃可為，其是公司的主管人員，員工習(xí)慣在口頭上稱其為廠長，其主要負(fù)責(zé)公司的藥品生產(chǎn)、加工的具體業(yè)務(wù)，安排工人生產(chǎn)，指導(dǎo)業(yè)務(wù)員按訂單采購藥品原材料，管理公司的日常事務(wù)，被告人彭錦洪負(fù)責(zé)配藥，根據(jù)《中國藥典》按訂單上的藥品名稱制作相應(yīng)的配方單、生產(chǎn)工藝和流程等，交給其去安排工人生產(chǎn)，被告人葉劍榮是制藥師傅，被告人易國明是機修師傅；

　　2、被告人彭錦洪的供述，證實正常的藥廠生產(chǎn)藥品要有藥品生產(chǎn)許可證、衛(wèi)生許可證、營業(yè)執(zhí)照以及藥品生產(chǎn)批準(zhǔn)文號，佳利寶公司由黃可為承包經(jīng)營，只有生產(chǎn)保健品的營業(yè)執(zhí)照，沒有藥品生產(chǎn)的許可證、衛(wèi)生許可證、營業(yè)執(zhí)照，佳利寶公司自其1990年到來后，一直掛著保健品的牌子，既生產(chǎn)保健品，也生產(chǎn)藥品，全部外銷，或通過廣州市醫(yī)藥進(jìn)出口公司出口到香港再轉(zhuǎn)口到其他地方，或由黃可為直接出口到香港黃可為的公司；1997－1998年間，其任公司的廠長，負(fù)責(zé)管理全面工作，主要生產(chǎn)復(fù)方穿心蓮片等藥品，自1997年至今，其為佳利寶公司提供藥品的配方、藥品的體積、重量及生產(chǎn)工藝流程，交給劉志希去組織工人生產(chǎn)，被告人葉劍榮是佳利寶公司的制藥師傅，負(fù)責(zé)制藥過程的監(jiān)督，被告人易國明是機修師傅，負(fù)責(zé)維修生產(chǎn)設(shè)備、機械等；

　　3、被告人葉劍榮的供述，證實其在佳利寶公司作為技術(shù)指導(dǎo)，負(fù)責(zé)藥片的質(zhì)量技術(shù)把關(guān)，被告人彭錦洪原來在佳利寶公司主管大小事務(wù)，還兼管藥品的處方、流程等工作，后來廠長劉志希過來工作，主管生產(chǎn)、銷售業(yè)務(wù)，彭錦洪就主管中成藥品的處方配制、生產(chǎn)技術(shù)流程等工作，被告人易國明負(fù)責(zé)生產(chǎn)機器的維修工作；公司生產(chǎn)的藥品通過廣州市醫(yī)藥進(jìn)出口公司出口到香港等地；

　　4、被告人易國明的供述，證實其在佳利寶公司負(fù)責(zé)機械維修、電工等工作，被告人劉志希是公司的負(fù)責(zé)人，之前是被告人彭錦洪當(dāng)廠長，被告人葉劍榮負(fù)責(zé)藥品的質(zhì)量技術(shù)指導(dǎo)；

　　5、黃可為的供述，證實其承包經(jīng)營的佳利寶公司只有生產(chǎn)保健品的營業(yè)執(zhí)照，沒見過藥品生產(chǎn)許可證、衛(wèi)生許可證等相關(guān)證件，生產(chǎn)的藥品是藥丸、藥片、膠囊形態(tài)，通過廣州市醫(yī)藥進(jìn)出口公司出口到香港再銷往國外；被告人劉志希自1998年任佳利寶公司的廠長至今，被告人彭錦洪負(fù)責(zé)藥品的生產(chǎn)配方及生產(chǎn)技術(shù)，被告人葉劍榮是藥片師傅，負(fù)責(zé)藥片的顏色、大小、硬度，被告人易國明是機修師傅，負(fù)責(zé)生產(chǎn)機器的維修及電工等工作；

　　6、證人李細(xì)牛（佳利寶公司的法定代表人）的證言，證實佳利寶公司成立初期經(jīng)營的是保健品生產(chǎn)加工，1996年下半年開始由黃可為承包經(jīng)營；

　　7、證人劉桂娟、陳鳳儀、許玉云、郭翠碧、霍潔瑩、賴惠燕、杜月玲、李潔暖的證言，證實佳利寶公司生產(chǎn)、加工膠囊、藥丸等藥品，賴惠燕、李潔暖還證實平時稱被告人劉志希為廠長，劉志希負(fù)責(zé)公司的全面管理；

　　8、證人李艷環(huán)（佳利寶公司會計）的證言，證實佳利寶公司為廣州市醫(yī)藥進(jìn)出口公司加工、生產(chǎn)藥品，老板是黃可為，廠長劉志希負(fù)責(zé)打理公司的大小事務(wù)，安排生產(chǎn)及廠內(nèi)的業(yè)務(wù)管理，彭錦洪寫藥品配方交給劉志希，葉劍榮負(fù)責(zé)對工人生產(chǎn)的藥品的顏色、形狀等進(jìn)行指導(dǎo)，易國明負(fù)責(zé)生產(chǎn)機械的維修保養(yǎng)，有時會指導(dǎo)工人進(jìn)行正常操作，避免因操作問題引起的藥品不符合規(guī)格，沒有見過佳利寶公司的藥品生產(chǎn)許可證、衛(wèi)生許可證；

　　9、證人黃秀玲（佳利寶公司出納）的證言，證實佳利寶公司有生產(chǎn)保健品的營業(yè)執(zhí)照，沒見過生產(chǎn)藥品的營業(yè)執(zhí)照、生產(chǎn)許可證及衛(wèi)生許可證，老板是黃可為，主要是在黃可為承包后開始生產(chǎn)藥品，彭錦洪在劉志希進(jìn)廠之前是廠長、負(fù)責(zé)人，負(fù)責(zé)公司的一切事務(wù)，劉志希進(jìn)廠后成了負(fù)責(zé)人、廠長，負(fù)責(zé)全面工作，彭錦洪負(fù)責(zé)藥品技術(shù)，葉劍榮是技術(shù)顧問，負(fù)責(zé)檢驗藥的質(zhì)量問題，易國明是機修師傅；

　　10、證人李結(jié)珍（佳利寶公司倉管員）的證言，證實黃可為　承包佳利寶公司后，主要是加工藥品，劉志希是廠長，負(fù)責(zé)安排生產(chǎn)，彭錦洪坐在辦公室，不知道具體負(fù)責(zé)什么工作，葉劍榮專門教工人生產(chǎn)“糖衣片”，易國明負(fù)責(zé)維修公司的機械，指導(dǎo)工人使用機器時應(yīng)注意的細(xì)節(jié)，使生產(chǎn)出來的藥品達(dá)到正常合格標(biāo)準(zhǔn)，公司只有一個營業(yè)執(zhí)照，沒見過藥品生產(chǎn)許可證、衛(wèi)生許可證；

　　11、證人盧思平、李玲（廣州市醫(yī)藥進(jìn)出口公司員工）的證言，證實廣州市醫(yī)藥進(jìn)出口公司委托佳利寶公司生產(chǎn)、加工天然植物類藥品20多個品種，實際上是香港復(fù)興國際公司指定由佳利寶公司生產(chǎn)藥品，廣州市醫(yī)藥進(jìn)出口公司作為中間的出口商，將佳利寶公司的產(chǎn)品發(fā)給香港復(fù)興國際公司轉(zhuǎn)口銷售；

　　12、開平金億膠囊有限公司員工周文良的證言及該公司的核算項目明細(xì)賬，證實佳利寶公司購買該公司生產(chǎn)的藥用空心硬膠囊；

　　13、南海市南方包裝有限公司員工吳國熒的證言及該公司的送貨統(tǒng)計表，證實佳利寶公司購買該公司生產(chǎn)的藥用塑料瓶；

　　14、南海佳利寶天然保健品有限公司的營業(yè)執(zhí)照、企業(yè)登記資料、納稅人基本情況登記資料及南海市對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會的批復(fù)，證實佳利寶公司為合資企業(yè)，經(jīng)營范圍是生產(chǎn)經(jīng)營天然保健產(chǎn)品系列，包括西洋參沖劑、燕窩枇杷膏、八珍益壽茶；

　　15、廣東省食品藥品監(jiān)督管理局出具的證明，證實沒有發(fā)予佳利寶公司藥品生產(chǎn)許可證；

　　16、南海市黃岐藥廠與黃可為的粵東貿(mào)易公司簽訂的承包協(xié)議；

　　17、公安機關(guān)從佳利寶公司查獲的5個藥品標(biāo)簽、16份由彭錦洪提供給劉志希組織工人生產(chǎn)的藥品配方；

　　18、佛山市南海區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局出具的證明，證實根據(jù)公安機關(guān)從佳利寶公司查獲的物品、銷售發(fā)票及出倉單所反映出來的61個產(chǎn)品名稱中，有28種物品名稱屬藥品名稱；

　　19、公安機關(guān)從佳利寶公司查獲的產(chǎn)品清單、出倉單、銷售發(fā)票，證實自2002年至2004年3月間，佳利寶公司生產(chǎn)、銷售25種藥品，銷售金額共551897.4元；

　　20、公安機關(guān)出具的扣押物品清單，證實從佳利寶公司查扣的物品當(dāng)中包括保和丸、復(fù)方穿心蓮片等5種藥品產(chǎn)成品一批及制藥設(shè)備、原料一批；

　　21、公安機關(guān)出具的對查獲的藥品進(jìn)行抽樣的經(jīng)過證明及廣東省藥品檢驗所對抽出的藥品樣品進(jìn)行檢驗的檢驗報告及鑒定意見，證實送檢的保和丸和復(fù)方穿心蓮片均不含所標(biāo)明的有效成份，可能貽誤診治；

　　22、佛山市南海醫(yī)藥集團(tuán)有限公司出具的證明，證實復(fù)方穿心蓮片最低批發(fā)價為每瓶0.7元；

　　23、廣州市醫(yī)藥進(jìn)出口公司提供的成交確認(rèn)書，證實2003年全年及2004第一季度佳利寶公司通過廣州市醫(yī)藥進(jìn)出口公司出口的產(chǎn)品總值167萬多元；

　　24、公安機關(guān)出具的抓獲四被告人經(jīng)過證明；

　　25、藥品生產(chǎn)現(xiàn)場的勘查記錄及照片。

　　以上證據(jù)均經(jīng)庭審查證屬實，證據(jù)間相互印證，反映的事實相吻合，本院予以確認(rèn)。

　　關(guān)于本案的定性，現(xiàn)查明：1、本案的涉案單位從經(jīng)營者黃可為，到有一定管理、技術(shù)指導(dǎo)職能的四被告人，到生產(chǎn)工人，都認(rèn)為佳利寶公司生產(chǎn)、銷售藥品，佳利寶公司的業(yè)務(wù)對象廣州市醫(yī)藥進(jìn)出口公司的員工也證實委托佳利寶公司生產(chǎn)、加工天然植物類藥品；根據(jù)《中華人民共和國藥品管理法》第五十條的規(guī)定，列入國家藥品標(biāo)準(zhǔn)的藥品名稱為藥品通用名稱，而佳利寶公司生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品中有25種貫以藥品通用名稱；由此可見，佳利寶公司在直接故意的支配下實施了生產(chǎn)、銷售藥品的活動，屬藥品經(jīng)營行為；2、根據(jù)《中華人民共和國藥品管理法》第七條第一款、第十四條第一款、第三十一條的規(guī)定，進(jìn)行藥品的生產(chǎn)、銷售，應(yīng)取得《藥品生產(chǎn)許可證》、《藥品經(jīng)營許可證》、藥品批準(zhǔn)文號，佳利寶公司實際上并未取得相關(guān)許可證及批準(zhǔn)文號，黃可為及四被告人明知此情況；3、本案指控的是非法經(jīng)營，故審查的是佳利寶公司是否取得經(jīng)營藥品的資格，而非其所生產(chǎn)、銷售藥品的質(zhì)量，其所生產(chǎn)、銷售的藥品是否符合國家藥品標(biāo)準(zhǔn)，并不影響本案的定性；綜上所述，佳利寶公司在未依法取得相關(guān)許可證及批準(zhǔn)文號的情況下經(jīng)營藥品，屬非法經(jīng)營行為，辯方的相關(guān)意見理由不成立，本院不予采納。

　　四被告人及其辯護(hù)人辯稱本案是單位犯罪。現(xiàn)查明：1、本案是以佳利寶公司的名義進(jìn)行生產(chǎn)、經(jīng)營；2、佳利寶公司是合資經(jīng)營企業(yè)，屬于刑法所規(guī)定的單位犯罪中的“單位”；3、佳利寶公司成立初期是進(jìn)行保健品生產(chǎn)、加工，并非個人為進(jìn)行違法犯罪活動而設(shè)立的實施犯罪活動的單位；4、根據(jù)廣州市醫(yī)藥進(jìn)出口公司提供的成交確認(rèn)書，證實2003年全年及2004第一季度佳利寶公司通過廣州市醫(yī)藥進(jìn)出口公司出口的產(chǎn)品總值167萬多元，而現(xiàn)在指控的非法經(jīng)營數(shù)額為60多萬元，故根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)不能認(rèn)定佳利寶公司設(shè)立后以實施犯罪活動為主要活動；綜上所述，本案是單位犯罪，對辯方的上述意見予以采納。

　　關(guān)于本案的非法經(jīng)營金額。如前所述，佳利寶公司實施非法經(jīng)營藥品活動，故其所生產(chǎn)、銷售的藥品金額，均屬其非法經(jīng)營金額。公訴機關(guān)根據(jù)佳利寶公司的產(chǎn)品清單、出倉單、銷售發(fā)票，將其已銷售藥品的金額，加上現(xiàn)場查扣的藥品按市場最低價認(rèn)定的金額，認(rèn)定佳利寶公司的藥品經(jīng)營金額為642450.4元，證據(jù)充分，符合法律規(guī)定，本院予以確認(rèn)，對辯方的相關(guān)辯護(hù)意見不予采納。

　　被告人葉劍榮的辯護(hù)人辯稱葉劍榮不是佳利寶公司直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法不應(yīng)對單位犯罪承擔(dān)刑事責(zé)任；被告人易國明的辯護(hù)人稱易國明在本案中犯罪情節(jié)顯著輕微，危害不大，可不予以刑事處罰。經(jīng)查，被告人葉劍榮是佳利寶公司的制藥師傅，負(fù)責(zé)對藥片的顏色、大小、硬度等問題進(jìn)行技術(shù)指導(dǎo)及把關(guān)，被告人易國明是機修師傅，負(fù)責(zé)生產(chǎn)機器的維修及電工等工作，二人對佳利寶公司能否正常生產(chǎn)藥品起著不可或缺的作用，非其他員工可以替代，屬佳利寶公司進(jìn)行非法經(jīng)營的直接責(zé)任人員，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，對兩辯護(hù)人的意見不予采納。

　　本院認(rèn)為，南海佳利寶天然保健品有限公司違反《中華人民共和國藥品管理法》第七條第一款、第十四條第一款、第三十一條、第七十三條的規(guī)定，在應(yīng)當(dāng)取得而未依法取得藥品生產(chǎn)許可證、藥品經(jīng)營許可證和藥品批準(zhǔn)文號的情況下經(jīng)營藥品，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重，被告人劉志希、彭錦洪、葉劍榮、易國明作為具有一定管理、技術(shù)指導(dǎo)職能的員工，協(xié)助佳利寶公司實施非法經(jīng)營藥品活動，屬直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，其行為均已構(gòu)成非法經(jīng)營罪。公訴機關(guān)指控四被告人的犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，所犯罪名成立；但沒有認(rèn)定為單位犯罪而認(rèn)定為情節(jié)特別嚴(yán)重，有誤，予以糾正。本案中，佳利寶公司的經(jīng)營者和實際收益者均系黃可為，四被告人協(xié)助黃可為實施非法經(jīng)營行為，在共同犯罪中起次要、輔助作用，是從犯，均依法從輕處罰；四被告人所起作用各有不同，量刑時予以考慮。依照《中華人民共和國刑法》第二百三十一條、第二百二十五條第（四）項、第二十七條、第五十二條、第五十三條之規(guī)定，判決如下：

　　一、被告人劉志希犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年，罰金一千元。

　　（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2004年3月25日起至2005年3月24日止。罰金從本判決發(fā)生法律效力之日起30日內(nèi)繳納）。

　　二、被告人彭錦洪犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑十個月，罰金一千元。

　　（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2004年5月20日起至2005年3月19日止。罰金從本判決發(fā)生法律效力之日起30日內(nèi)繳納）。

　　三、被告人葉劍榮犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑八個月，罰金一千元。

　　（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2004年6月25日起至2005年2月24日止。罰金從本判決發(fā)生法律效力之日起30日內(nèi)繳納）。

　　四、被告人易國明犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑七個月，罰金一千元。

　　（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2004年6月25日起至2005年1月24日止。罰金從本判決發(fā)生法律效力之日起30日內(nèi)繳納）。

　　如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向佛山市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。

　　審 判 長　李倩影

　　人民陪審員　杜蚺

　　人民陪審員　梁曉初

　　二OO四年十二月二十三日

　　書　記　員　梁振飚