北京光榮廣告有限公司訴國家工商行政管理總局商標局商標行政糾紛案一審
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北京市第一中級人民法院
????行 政 裁 定 書
????（2006）一中行初字第266號
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???? 原告北京光榮廣告有限公司，住所地北京市東城區和平里七區7號樓1層。
???? 法定代表人崔京，總經理。
???? 委托代理人侯煥然，北京市北斗鼎銘律師事務所律師。
???? 委托代理人翟洪濤，北京市北斗鼎銘律師事務所律師。
???? 被告國家工商行政管理總局商標局，住所地北京市西城區三里河東路8號。
???? 法定代表人安青虎，局長。
???? 委托代理人郭建廣，國家工商行政管理總局商標局干部。
???? 委托代理人戴山鵬，國家工商行政管理總局商標局干部。
???? 第三人長沙卷煙廠，住所地湖南省長沙市勞動中路426號。
???? 法定代表人盧平，廠長。
???? 委托代理人王韜，北京市鑫河律師事務所律師。
???? 委托代理人黃向陽，女，漢族，1963年11月17日出生，北京高默克知識產權代理有限公司經理，住北京市西城區三里河三區40樓8門7號。
???? 原告北京光榮廣告有限公司不服被告國家工商行政管理總局商標局（簡稱商標局）于2004年12月28日作出第3193643號初步審定商標予以公告的行政行為，向本院提起行政訴訟。本院于2006年2月9日受理此案后，依法組成合議庭，并通知長沙卷煙廠作為本案第三人參加訴訟。
???? 原告北京光榮廣告有限公司訴稱：2002年4月17日，案外人北京光榮影視文化傳播有限責任公司向商標局申請注冊“和”商標（簡稱原告商標），申請指定使用在國際分類第34類“鼻煙、非醫用含煙草代用品的香煙；嚼煙；香煙；煙絲”等商品上。2003年1月21日，商標局初步審定公告該商標。2004年9月7日經商標局核準，北京光榮影視文化傳播有限責任公司將該商標轉讓給原告。2002年5月30日，長沙卷煙廠向商標局申請注冊“和”商標（簡稱第三人商標），指定商品亦為國際分類第34類“煙草、雪茄煙、非醫用含煙草代用品的香煙、香煙、煙絲”等。雖然第三人商標與原告商標完全相同，申請指定商品相同或近似，且第三人商標申請在后，商標局卻依然違法受理第三人商標的申請，并于2004年12月28日在總第957期《商標公告》上初步審定公告了第三人商標，公告號為3193643。商標局的上述具體行政行為違反了商標法第二十八、二十九條及商標法實施條例第二十一條的規定，適用法律錯誤，違反法定程序，侵害了原告合法權利，請求法院依據行政訴訟法第五十四條第（二）項的規定判決撤銷商標局對第三人商標予以初步審定公告的具體行政行為，進而判令商標局重新作出具體行政行為，駁回第三人商標的注冊申請。
???? 被告商標局辯稱：我局受理第三人商標申請并無違法之處。根據商標法實施條例第十八條的規定，只要申請人的申請手續齊備并按照規定填寫申請文件的，我局就應予以受理。對于我局初步審定并公告商標的行為，商標法第三十、三十三條已經給予行政相對人充足有效的救濟手段及明確的程序，即按照先異議、后復審、最后提起行政訴訟的程序來實現權利的救濟，行政程序是上述行政相對人提起行政訴訟的必經程序。我局初步審定并公告長沙卷煙廠在第34類上申請注冊的第三人商標，公告日期為2004年12月28日，原告已于2005年3月25日在法定期限內提出異議，并在審理過程中，應等待我局作出異議裁定；如對異議裁定不服，可以向商標評審委員會申請復審；對復審裁定不服，才可向人民法院起訴。因此，我局初步審定并公告第三人商標的行為在經過異議及復審程序前不屬于人民法院審理行政案件的受案范圍，請求法院駁回原告起訴。
???? 第三人長沙卷煙廠未向本院進行陳述。
???? 本院認為：
???? 最高人民法院《關于執行若干問題的解釋》第一條第二款第（六）項規定，對公民、法人或者其他組織權利義務不產生實際影響的行為不屬于行政訴訟的受案范圍。商標初審公告是商標局對商標注冊的申請，經初步審查，認為符合商標法相關規定，給予公示的行為。該行為本身并未最終確定申請人的商標權，對申請人以及其他人的權利義務沒有也不可能產生實際影響，故該行為不屬于行政訴訟的受案范圍。
???? 依照《中華人民共和國行政訴訟法》第四十一條第（四）項，最高人民法院法釋〔2000〕8號《關于執行若干問題的解釋》第一條第二款第（六）項、第四十四條第一款第（一）項之規定，本院裁定如下：
???? 駁回原告北京光榮廣告有限公司的起訴。
???? 案件受理費1000元，由原告北京光榮廣告有限公司負擔（已交納）。
???? 如不服本裁定，可在本裁定書送達之日起10日內，向本院提交上訴狀，交納上訴案件受理費1000元，上訴于北京市高級人民法院。
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???? 審 判 長 張曉霞
???? 代理審判員 姜庶偉
???? 代理審判員 芮松艷
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???? 二 ○ ○ 六 年 五 月 二 十 二 日
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???? 書 記 員 瞿文偉
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