審判長、審判員:
福*國富律師事務所南*分所依法接受被告人陳XX的委托,指派我擔任其辯護人,出庭為被告人陳XX辯護。接受委托后,辯護人會見了被告人,查閱了案卷材料,進行了認真的研究,今天又參加法庭調(diào)查,聽取了公訴人的意見,對本案情況有了比較全面的了解。辯護人認為,延平區(qū)人民檢察院延檢刑訴[2006]225號《起訴書》關于被告人陳XX觸犯《中華人民共和國刑法》第三百四十七條之規(guī)定,構成販賣毒品罪的指控,事實不清,證據(jù)不足,依法不能成立,現(xiàn)提出如下辯護意見:
一、《起訴書》指控被告人陳XX向林-鋼販賣海洛因0.6克的犯罪事實,缺乏必要的證據(jù)支持,依法不能成立。
第一,被告人陳XX關于毒品來源的供述自相矛盾,且與被告人唐XX、唐MM的供述不能相互吻合。
1、被告人陳XX關于毒品來源的供述有三種版本:2006年4月4日訊問筆錄說,是向“陳-海”購買的,時隔幾個小時之后的2006年4月5日的訊問筆錄又有了兩種說法,一是從福州唐XX朋友那里購買的,二是向一個外號叫“阿三”的男子購買的。而唐XX2006年4月4日的訊問筆錄卻說,是從福州“猴-子”那里購買的。毒品來源是涉毒案件必須查明的一個重要事實,遺憾的是,偵查機關始終沒有搞清楚被告人是從“陳-海”、“阿三”還是“猴-子”那里購買的毒品。
2、辯護人注意到公訴機關最后認定了福州的“猴-子”,那么,作為本案極其重要的證人的“猴-子”,偵查機關甚至連身份都不清楚。既然如此,偵查機關為什么沒有調(diào)查取證?公訴機關為什么沒有審查核實?這個“猴-子”姓甚名誰、年齡、籍貫、職業(yè)、住址等自然狀況是什么?他又如何把毒品賣給被告人的?恐怕到現(xiàn)在為止還是一個謎!所以,《起訴書》只好用了一個“另案處理”來搪塞,這不能不說是本案證據(jù)的一個重大缺失。
第二,被告人陳XX始終沒有供認向林-鋼販賣過海洛因,且其有罪供述存在明顯的虛假成份。
1、被告人陳XX不但在整個偵查階段,而且在整個審查起訴階段始終都沒有供認向林-鋼販賣過海洛因,甚至在2006年4月18日的訊問筆錄中還強調(diào)“絕對沒有販毒”,在審查起訴階段的供述又全盤推翻了偵查階段的有罪供述。
2、被告人陳XX的訊問筆錄存在明顯的誘供痕跡。比如,陳XX在訊問筆錄中使用了“以販養(yǎng)吸”等詞語,而這一類詞語一般只出現(xiàn)在與毒品犯罪有關的司法解釋、法律文書當中,實際上成了司法機關的專業(yè)術語,而被告人陳XX是“下里巴人”,她講不出“陽春白雪”的詞語,顯然是偵查人員強加于人的。
3、被告人陳XX關于販毒所得贓款去向的供述自相矛盾。在2006年4月5日凌晨的訊問筆錄中,被告人曾供述“販賣毒品所得我們?nèi)齻€人平分”,但是,當偵查人員問他“你們每人分得多少錢?” 被告人又回答“我們都沒分。”這種供供矛盾的情況,從表面上看似乎只能說明販毒所得贓款去向不明,但從本質(zhì)上看、與其他相關證據(jù)聯(lián)系起來看,說明所謂的販毒所得,實際上根本就不存在。
第三,被告人唐XX的供述無法印證陳XX與她平分的海洛因是否用于販賣。
被告人陳XX、唐XX的多處供述可以證明,他們買來的海洛因都是平分的。但唐XX2006年4月20日的訊問筆錄卻是這樣回答偵查人員的:問“陳XX帶回家的毒品如何處理你知道嗎?”答“我不知道。”問“陳XX是否有將毒品拿去販賣?”答“我不知道。”這就怪了,既然是共同犯罪,既然事先約好了以販養(yǎng)吸,作為本案重要的同案人的唐XX竟然連陳XX分去的毒品是否用于販賣都不知道,這可能嗎?可信嗎?符合情理嗎?這只能進一步佐證,被告人陳XX所分得的海洛因是否用于販賣查無實據(jù)。
第四,林-鋼的證言純屬孤證,且存在明顯的虛構痕跡,與被告人陳xx的供述不能相互印證。
公訴機關用來證明被告人陳xx販賣毒品的最重要的證據(jù),就是證人林-鋼的證言,但是這份證言含糊其辭,疑點重重,不但與被告人陳xx的供述不能相互吻合,而且與其他相關證據(jù)也不能相互印證:
1、關于購買毒品的日期,林-鋼全部使用了模糊概念,第一次是2006年2月底3月初,第二次是2006年3月份,第三次是2006年4月3日上午,辯護人想提請法庭注意的是,證人林-鋼今年27歲,心智正常,耳聰目明,記憶良好,而制作筆錄的時間是2006年4月7日,即與他交待的購買毒品的最后日期只相隔四天,他不可能把購買毒品的日期忘得一干二凈。比如,2006年3月份到底是指哪一天?是上旬、中旬還是下旬?是上午、中午還是下午?難道用一句“具體時間記不住了”就可以解釋得通嗎?證人證言屬言辭證據(jù),而言辭證據(jù)極易受各種主、客觀因素的影響而失去其真實性,因此,證人林-鋼出于種種原因作虛假陳述的可能性得不到合理排除。
2、關于購買毒品的聯(lián)系方式,據(jù)林-鋼證言,每次都是事先掛13055996011的手機與被告人陳xx聯(lián)系,既然如此,調(diào)取林-鋼與陳xx的電話記錄,對于偵查機關來說完全屬于“簡單勞動”,就這么一個易如反掌、舉手可得的書證,偵查機關為什么不去調(diào)取?如果拿到林-鋼與陳xx的電話記錄,就有可能鎖定或者佐證林-鋼購買毒品的具體日期。辯護人注意到,公訴機關出具了一張電話記錄無法取證的證明,這只能說明公訴機關舉證不能,并不能作為答辯的理由。因此,證人林-鋼出于種種原因,虛構掛電話與陳xx聯(lián)系購買毒品的情節(jié)的可能性,同樣得不到合理排除。
3、林-鋼的證言還有一個值得注意的地方,偵查人員問“你最后一次吸食海洛因是在什么時候?什么地方?”林-鋼回答“我最后一次是在2006年4月3日的下午,在福鼎老家的房子里面。”這是一個彌天大謊!據(jù)林-鋼前面的證言,他第三次購買毒品是在2006年4月3日上午的八點多鐘打陳xx的手機聯(lián)系,最快也要上午八點半到九點左右完成毒品交易,那么,他怎么可能下午就到了福鼎?他應該沒有專機吧?為此,辯護人專門查看了福建省交通圖,并向交通部門了解了客運的相關情況:南平到福鼎沒有直達汽車,只有一班南平開往浙江瑞安的班車有經(jīng)過福鼎,發(fā)車時間是每天下午4:00,所以這班車可以排除。此外,還有兩個方案,一是到政和轉車,二是到福州轉車,如果一切順利的話,最快也要晚上七、八點才能到達福鼎,林-鋼怎么可能當天下午就回到了福鼎?這種謊言完全可以不攻自破。
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