犯罪未遂如何認定

所謂犯罪未遂，是指行為人已經著手實行具體犯罪構成的實行行為，由于其意志以外的原因而未能完成犯罪的一種犯罪停止形態。犯罪未遂是司法實踐中較常見的一種犯罪未完成的形態，正確認定犯罪未遂案件，必須重點把握以下幾個方面：

(一)著手實行的認定

所謂實行犯罪，是指行為人實施符合刑法分則規定的具體的犯罪構成要件的行為。例如，秘密竊取他人財物的行為、將毒藥投放在他人飯碗中的行為，都是犯罪的實行行為。所謂“著手”，就是開始實施符合刑法分則規定的具體犯罪構成客觀方面的行為。行為人是否著手，是劃分犯罪預備和犯罪實行的標準，是區分犯罪未遂與犯罪預備的關鍵所在。如何認定著手，目前有主觀說、客觀說和折中說之分。主觀說認為，應當以行為人是否存在明確的犯罪意圖為標準認定犯罪實行行為的“著手”?？陀^說認為，應當從行為所實施的客觀行為出發認定犯罪的“著手”。折中說則主張從行為人的犯罪意圖和客觀行為兩方面來判斷犯罪的“著手”，認為只有當行為人實施了具有社會危險性的行為，并明確表露出犯罪意圖時，才能認定為犯罪的“著手”。

我們認為，由于犯罪行為的復雜性，迄今為止，對于如何認定犯罪著手尚未形成一種通說，而且似乎也不可能形成一種通說，唯一正確的做法只能是根據案件的具體情況，根據不同行為在不同犯罪中的意義，嚴格按照刑法分則條文規定的具體犯罪構成要件客觀行為及其著手的特點，予以分析判斷。在司法實踐中，一般可以從以下幾個方面去判斷犯罪分子是否著手實行：

1、該行為開始實施符合刑法分則規定的具體犯罪構成客觀方面的行為，即要結合犯罪實行行為特點去認定。

所謂犯罪的實行行為，就是指刑法分則規定的某種具體犯罪構成的要件行為。實行行為從內部的結構上看，可分為單一實行行為和復雜實行行為。前者是法律要求一個行為就可構成犯罪的情況，后者是法律要求兩個或兩個以上相互之間有手段與目的關系的行為才能構成犯罪的情況。對于單一的實行行為，著手就是開始實施這一個實行行為。值得注意的是，刑法中的危害行為是由行為人的意志所支配的違反刑法條文的一系列行為，行為往往由一連串的動作組成，不能把行為只看作是一個動作。比如用槍殺人，從拔槍、舉槍瞄準到扣動扳機等一系列動作結合起來才是用槍殺人的實行行為，不能只認為扣動板機才是實行行為。故對于由一連串動作組合而成的單一實行行為，其中最初的動作即為實行行為的著手。對復雜的實行行為而言，開始實施法律要求手段行為就可認定為著手。如搶劫罪中，犯罪分子只要開始實施暴力、脅迫或其他侵犯人身權利的法定手段行為，就可以認為是已著手實施犯罪，并不需要犯罪分子接觸到要搶劫的財物才算是著手。

2、該行為對犯罪客體已經具有直接的侵害性，即從行為是否可直接引起危害結果來認定。

著手實行行為的內容，與危害結果的發生之間，有直接的因果關系。在著手的情況下，行為已經具有造成客觀損害的實際可能性，犯罪行為一經著手，如果沒有犯罪分子意志以外的原因或犯罪分子自動中止犯罪的情況，任其無阻礙地發展下去，就必然引起危害結果的發生;而預備行為則是犯罪構成要件以外的行為，它只是為發生危害結果創設條件，其本身不能引起危害結果的發生。比如投毒殺人，把毒已投入碗中，還未端給被害人時，如沒有其他原因的阻礙，或自動倒掉碗中食物中止犯罪，該行為將可能導致被害人的死亡結果，所以它已經是著手實行犯罪的行為，而不能視為預備。

3、該行為人主觀上的社會危險性和犯罪意圖通過著手行為明顯暴露出來，即從犯罪未遂與犯罪預備的區別中認定著手。

犯罪的預備與犯罪的實行是故意犯罪發展過程中緊密相接的兩個階段，而著手作為實行行為的內容和起點，是區分二者的標準，所以只要對行為排除了預備的可能性就可認定為著手。

(二)犯罪未得逞的認定

這是犯罪未遂的又一基本特征，也是區分犯罪未遂和犯罪既遂的重要標志，犯罪未得逞是因為不具備刑法分則所規定的犯罪構成的全部要件從而犯罪沒有全部完成。在結果犯、危險犯和行為犯這三類存在犯罪既遂和犯罪未遂界限的犯罪中，犯罪沒有得逞的具體判斷標準有其不同的要求，在結果犯中，法定危害結果的出現是犯罪既遂的基本標志。在危險犯中，法定的危險狀態的形成是犯罪既遂的基本標志。在行為犯中，法定的犯罪行為的完成是犯罪既遂的基本標志。

(三)犯罪分子意志以外的原因的認定

犯罪分子意志以外的原因，是指存在于犯罪分子意志之外的、阻礙犯罪意志和犯罪活動的各種主客觀因素。這是犯罪未遂的又一重要特征，是犯罪未遂區別于犯罪中止的基本標志。所謂意圖以外的原因，從性質上講，是指違背犯罪分子主觀愿望和意圖的主客觀原因。出于犯罪分子本人的意愿而主動停止犯罪的，不能認為是犯罪未遂。犯罪分子意志以外的原因準確表明了犯罪分子主觀上的被迫性，是“想為而不能為”，它是與犯罪中止相區別的標志。關于區別兩者的標準問題，著名的佛蘭克公式“欲達目的而不能”的是犯罪未遂，“能達目的而不欲”的是犯罪中止，給我們以幫助。

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