先訴抗辯權是指債權人需要先向債務人通過訴訟的方式主張權利才可以向一般保證人主張承擔保證責任的一種擔保制度。這一制度減輕了保證人的保證風險,同時這也是區別于連帶保證的重點之一。下面小編就為大家總結了銀行是否有先訴抗辯權的相關法律知識,希望對大家有所幫助。
一、享有先訴抗辯權的主體
先訴抗辯權只適用于一般保證,對于連帶保證責任而言,由于連帶責任保證的性質使得債務人保證人對主債務的履行無先后次序之分,保證人與債務人屬于同一次序,保證人不享有次序利益,因而沒有先訴抗辯權。
因此,如果銀行作為一般保證人向他人提供擔保,也享有先訴抗辯權。
二、先訴抗辯權的行使
1、時間與條件
行使先訴抗辯權的時間與條件。根據中國《擔保法》的規定,“在主合同糾紛未經審判或者仲裁,并就債務人財產依法強制執行仍不能履行債務前”的任何時候均可以行使。即保證人在訴訟或仲裁前、或在訴訟或仲裁程序中以及強制執行程序中的任何時候都可以拒絕債權人的履行請求。
2、附隨義務
對于行使先訴抗辯權有無附隨義務,還有保證人行使先訴抗辯權除在法定時期具備相應條件外,是否有附隨義務,各國規定不一。德國、舊中國民法典對此無規定,而法國、日該等民法則有。根據《法國民法典》第2023條,保證人行使先訴抗辯權有兩項附隨義務:
①保證人應將主債務人的財產指示于債權人;
②保證人應向債權人預付追索所必要的金額。日該民法典第455條規定了一項附隨義務,即保證人必須證明主債務人有資力并且容易執行。中國《擔保法》為了保護保證人的利益,對其行使先訴抗辯權沒有規定任何附隨義務,保證人可以徑直行使。
3、再保證與反保證
再保證與反保證中的先訴抗辯權行使方式。所謂再保證,又叫復保證或付保證,乃保證債務之保證也。因其非直接保證主債務,而是保證保證人之債務,故屬于間接保證,而被保證之保證則稱為正保證或主保證。
4、執行效果
先訴抗辯權的行使將產生下列效果:
(1)因先訴抗辯權具有延緩性和阻卻性,所以先訴抗辯權的行使使債權人的履行請求受阻,保證人暫不承擔保證責任;
(2)先訴抗辯權有效行使后,到強制執行主債務人的財產無效果前,保證人不負履行遲延責任;
(3)在前述時期,債權人不得以其對于保證人之債權而對保證人為抵銷,抵銷者無效;
(4)保證人行使先訴抗辯權后,債權人就主債務人的財產已為強制執行,但未能全部滿足債權時,可就剩余部分向保證人請求履行,此時即使債務人的財產已有顯著改善并足以清償剩余部分時,保證人也不得再次進行先訴抗辯。
(5)保證人行使先訴抗辯權后,債權人有義務先對主債務人的財產強制執行,否則日后債權得不到清償的后果將自行負責。關于這一點,大陸法系多數國家的立法都有規定。
(6)共同保證人行使先訴抗辯權的效果、所謂共同保證,是數個保證人就同一債務擔任保證人。如果共同保證人與主債務人之間承擔連帶保證責任,則共同保證人無先訴抗辯權可言。
綜上所述,銀行是否有先訴抗辯權這一問題需要需要具體問題具體分析。如果銀行在保證法律關系中只承擔一般保證責任,那么,銀行也享有先訴抗辯權,反之,如果銀行承擔連帶保證責任,則不享有先訴抗辯權。對于這方面如果還有疑問,請您咨詢律霸的律師們,他們會給您更為詳細的答案。
不安抗辯權行使怎么確定
連帶責任的保證人之間有先訴抗辯權嗎
債務人行使的抗辯權有哪些
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