違約性的非財產(chǎn)損害賠償?shù)木葷J降倪x擇從根本上而言,是一個涉及到違約和侵權二元救濟劃分標準的問題。通過上面的論述,我們可以知道,違約性的非財產(chǎn)損害不僅僅涉及到違約損害賠償,有時還會涉及到侵權損害賠償。對違約性的非財產(chǎn)損害如何予以救濟,救濟標準又是什么呢?這就涉及到違約和侵權二元救濟劃分標準。違約和侵權二元救濟劃分標準決定了違約性的非財產(chǎn)損害賠償?shù)木葷J健O旅骊U述違約和侵權二元救濟劃分標準。
1.合同法的目的和侵權法的目的不同,從而導致了違約和侵權二元救濟劃分。合同法的功能在于保護“正值”的交易,而侵權法的功能在于保護“負值”的交易。合同法保護一種動態(tài)的交易秩序,非有法定免責事由,合同必須嚴守,全面履行。侵權法維護一種靜態(tài)的既定權益,非經(jīng)法律特別規(guī)定不受非法侵害。因而基于不同性質(zhì)行為引起的損害因其欲通過救濟實現(xiàn)的目的不同,故不同性質(zhì)行為造成的損害需要適用不同性質(zhì)的救濟模式。
2.行為侵害的法益不同。違約行為侵害了合同債權人的信賴利益或期待利益;而侵權行為侵害的是受害人的固有利益。這是違約和侵權劃分的根本準則。
3.行為的歸責原則不同。由侵犯的法益不同,決定了行為的歸責原則不同。違約行為主要適用嚴格責任原則來確定責任,侵權行為主要適用過錯責任原則歸責。違約損害的歸責主要適用嚴格責任原則,意味著法律對違約損害的救濟采取原則上救濟,不救濟例外的原則。而侵權損害的救濟主要適用過錯責任原則,意味著法律有選擇的對侵權損害的救濟,即對主觀心理的苛責。因而對一項損害是否予以救濟直接體現(xiàn)了合同法或侵權法了立法取向和立法價值。從而不同性質(zhì)的損害是否予以救濟、如何予以救濟(救濟模式)也是不同的。
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