最近筆者接觸到一個(gè)案件，對于案件處理頗感辣手，我經(jīng)過分析也提出了一些解決方案，但仍有不少困惑，現(xiàn)掘筆如下，望我輩勿惜墨如金，希不吝賜教。

一、案情簡介

依據(jù)XXX號判決書的判決B公司需償還1億多元人民幣給A公司，但據(jù)查，B公司只登記有一處房產(chǎn)，面積只有104.34平方米，該套房屋被廣東省某市中級人民法院查封，因此，B公司本身無清償能力。但從B公司在工商登記的資料來看，1999年1月18日上海C公司、D公司、E公司分別同意以自有凈資產(chǎn)1.5億元、1.5億元、2000萬元入股B公司，上述資產(chǎn)經(jīng)法定機(jī)構(gòu)驗(yàn)資，工商依法進(jìn)行了登記，B公司的注冊資金也原來的1.9億元變成了5.1億元，但新增股東的資產(chǎn)卻遲遲不能過戶到B公司名下。后經(jīng)過B公司原有股東聘請的律師對C公司、D公司和E公司準(zhǔn)備投入B公司的資產(chǎn)進(jìn)行查詢，得知準(zhǔn)備投入的資產(chǎn)早已被C公司、D公司和E公司用于抵押或者已被其他法院查封，根本不能過戶，為此B公司的原有股東與C公司、D公司和E公司(在本文亦稱：“新增股東”)發(fā)生糾紛，新增股東一度控股B公司，后B公司原股東直接以B公司的名義向工商辦理了變更登記，并說明因?yàn)樾略龉蓶|未出資到位，B公司的實(shí)有資產(chǎn)沒有5.1億元，請求工商登記管理機(jī)關(guān)將5.1億元注冊資金變更為1.9億元，并去掉新增股東股東資格，工商登記管理機(jī)關(guān)依據(jù)B公司的申請辦理了變更登記，并去掉了去掉C公司、D公司和E公司股東資格，而據(jù)查C公司、D公司和E公司均為上市公司，有償還債務(wù)的能力。

二、問題提出

現(xiàn)B公司無償還能力，是否應(yīng)追加C公司、D公司和E公司為本案的被執(zhí)行人，而是否追加的關(guān)分健問題是公司及股東免去未出資股東的出資義務(wù)并在工商登記管理機(jī)關(guān)辦理了減資登記，未出資的股東是否仍然對公司有出資的義務(wù)?

三、法律分析

觀點(diǎn)一、認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)追加C公司、D公司和E公司為本案的被執(zhí)行人，理由如下：

依據(jù)自1994年7月1日起施行《中華人民共和國公司法》(下稱：“《公司法》”)第25條的規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的臨時(shí)帳戶;以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

股東不按照前款規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。”

因此認(rèn)為在本案中C公司、D公司和E公司即使未交付出資，只能是原股東追究其違約責(zé)任，但原股東已放棄了要求其出資的責(zé)任，并得到工商行政管理部門的認(rèn)可，辦理了變更登記，進(jìn)行了公示，C公司、D公司和E公司已不再是公司股東，不需要以其出資額為限對B公司的承擔(dān)責(zé)任，因此追加C公司、D公司和E公司沒有法律依據(jù)。

觀點(diǎn)二、認(rèn)為應(yīng)當(dāng)追加C公司、D公司和E公司為本案被執(zhí)行人，理由如下：

依據(jù)《公司法》第3條：“有限責(zé)任公司，股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。”第25條的規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的臨時(shí)帳戶;以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。”第34條的規(guī)定：“股東在公司登記后，不得抽回出資。”因此，在C公司、D公司和E公司承諾出資并依法辦理了驗(yàn)資和工商登記后，該出資資產(chǎn)已是B公司財(cái)產(chǎn)的一部分，應(yīng)以該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)對B公司的全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，C公司、D公司和E公司無權(quán)抽回出資，即使B公司征求原股東會的同意到工商辦理變更登記(把注冊資金由5.1億元變更成1.9億元)，放棄了要求C公司、D公司和E公司承擔(dān)違約責(zé)任和出資到位，這只是原股東一相情愿的行為，并不能免除C公司、D公司和E公司的出資義務(wù)，B公司為獨(dú)立的企業(yè)法人，享有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)權(quán)，未依定程序任何人得不到侵犯其合法的財(cái)產(chǎn)權(quán)。工商登記的行為只是一種形式上登記，并不進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，也不是對B公司的原股東及C公司、D公司和E公司未出資行為的認(rèn)可，相反工商登記的行為正好記載一個(gè)事實(shí)--C公司、D公司和E公司未依法出資，如果沒有這一個(gè)登記，很難查實(shí)C公司、D公司和E公司未依法出資。同時(shí)依據(jù)《公司法》第8章的相關(guān)規(guī)定，只有依法進(jìn)行清算后，有剩余財(cái)產(chǎn)才能分配給股東這可見《公司法》第195條：“清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報(bào)股東會或者有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)。