孫先生是遼寧人，原先在遼寧一家單位工作，獲得高級職稱，后辦理了停薪留職手續。兩年前，他應聘到金華一家私營企業，因檔案等人事關系沒有轉到金華單位等原因，和金華這家單位一直沒有簽訂勞動合同。此外，兩年來，孫先生的“三險一金”，即醫療保險、養老保險、失業保險和住房公積金一直沒有辦理。孫先生在遼寧的單位里也只交了醫療保險金。

孫先生詢問，如果他向單位提出辭職，同單位協商解決，能否獲得勞動者經濟補償金?此外，單位一直沒有給他辦理“三險一金”，能否提出補辦或者予以經濟補償呢?

律師解答

**聯浩律師事務所副主任賈*新律師認為，首先，根據勞動法的規定，勞動者和用人單位應當訂立勞動合同，并且應以書面形式訂立。用人單位與勞動者之間形成了事實勞動關系，而用人單位故意拖延不訂立勞動合同，造成勞動者損害的，應予賠償。孫先生與用人單位沒有簽訂勞動合同，如果是由于用人單位故意拖延不訂立勞動合同，造成勞動者損害的，用人單位則應予以賠償。

其次，根據勞動部《關于貫徹執行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》的通知第36條規定：“用人單位依據勞動法第24條、第26條、第27條的規定解除勞動合同，應當按照勞動法和勞動部《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》支付勞動者經濟補償金。”

所以，孫先生如果是和用人單位協商解除勞動合同的，可以獲得勞動者經濟補償金。如果孫先生是單方解除勞動合同的，則不能獲得經濟補償金。另外，根據勞動部《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》(勞部發[1994]481號)的規定，對勞動者的經濟補償金，由用人單位一次性發給。用人單位應根據勞動者在本單位工作年限，每滿一年發給相當于一個月工資的經濟補償金，最多不超過12個月。經濟補償金的工資計算標準是指企業正常生產情況下，勞動者解除合同前12個月的平均工資。

第三，關于“三險一金”補辦或者經濟補償具體問題，可以向當地的勞動部門咨詢。據金華市勞動監察支隊的有關人員介紹，由于孫先生沒有將原先的勞動關系轉過來，所以不能補辦“三險一金”。

■溫馨提醒

首先，作為勞動關系的雙方，應當嚴格按照法律規定，以書面的形式訂立勞動合同，并依據勞動合同的約定履行各自的權利與義務。

其次，用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費，使勞動者在年老、患病、工傷、失業、生育等情況下獲得幫助和補償。

第三，發生勞動爭議的，應當按照法定的程序進行解決。用人單位和勞動者也應當按照各自的法律責任，及時承擔賠償責任。

法律鏈接

《勞動法》第24條規定：“經勞動合同當事人協商一致，勞動合同可以解除。”

第26條規定：有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同，但是應當提前三十日以書面形式通知勞動者本人：(一)勞動者患病或者非因工負傷，醫療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的;(二)勞動者不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的;(三)勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化，致使原勞動合同無法履行，經當事人協商不能就變更勞動合同達成協議的。

第27條規定：用人單位瀕臨破產進行法定整頓期間或者生產經營狀況發生嚴重困難，確需裁減人員的，應當提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見，經向勞動行政部門報告后，可以裁減人員。用人單位依據本條規定裁減人員，在六個月內錄用人員的，應當優先錄用被裁減的人員。