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寧波
拘役和有期徒刑的關(guān)系
案例:宋某因犯非法拘禁罪被法院判處拘役4個月，緩刑6個月。宋某在緩刑執(zhí)行期間，因犯故意傷害罪，被法院判處有期徒刑3年，撤銷拘役，決定執(zhí)行有期徒刑3年，拘役4個月。
數(shù)罪中，有判處有期徒刑，有判處拘役，兩種不同的主刑如何進(jìn)行并罰，刑法沒有明文規(guī)定。對于這一問題，理論上有三種觀點：
一是“吸收說”，即有期徒刑吸收拘役，不再執(zhí)行拘役;
二是“分別執(zhí)行說”，即先執(zhí)行有期徒刑，再執(zhí)行拘役;
三是“折算說”，即按拘役一日折算有期徒刑一日，將拘役折算為有期徒刑后，再按限制加重原則進(jìn)行并罰。
“吸收說”與“分別執(zhí)行說”，明顯不可取，因為一律以有期徒刑吸收拘役，使被判處拘役的犯罪在事實上只定罪不處罰，有放縱犯罪之嫌;而將有期徒刑、拘役分別執(zhí)行，實際上是并科原則，違背了主刑數(shù)罪并罰的一般規(guī)則，加重了犯罪人的刑罰量。拘役與有期徒刑都是自由刑，在剝奪犯罪人人身自由上并沒有本質(zhì)區(qū)別，這是否意味著“折算說”是合理的?其實不然。
拘役與有期徒刑在執(zhí)行場所、執(zhí)行期間的待遇等方面上存在差異，且被判處拘役，再犯罪，并不會構(gòu)成累犯，這表明拘役與有期徒刑之間并不存在1：1的折算比例。可見，有期徒刑與拘役的并罰問題，在理論上似乎還找不到完美的解決辦法。
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