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項目資金有哪些回收途徑?
[律師答疑]
I.在施工過程中,承包商應(yīng)注意收集和保存與施工有關(guān)的書面文件。在很多情況下,這一證據(jù)是確定雙方責(zé)任的重要證據(jù),有的直接影響到項目資金的多少。在建設(shè)過程中,收集這些證據(jù)有利于最大限度地保護(hù)他們的合法權(quán)益,避免他們遭受無聲損失的局面。《合同法》第286條明確規(guī)定:“發(fā)包人未按照約定支付價款的,承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不付款的,承包人可以與發(fā)包人協(xié)商折價或者依法申請人民法院拍賣,但根據(jù)工程性質(zhì)不宜折價或者拍賣的除外。在這個過程中,我們應(yīng)該注意以下幾個問題:
1。行使權(quán)利的期限是六個月!《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的批復(fù)》第四條規(guī)定:“建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先受償權(quán)的期限為六個月,自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算。”因此,債權(quán)人六個月以上不行使的,轉(zhuǎn)為普通債權(quán),與債務(wù)人和債權(quán)人的其他債權(quán)處于同等地位不能再享受優(yōu)先權(quán)了。這對施工人員不利。但這一規(guī)定的初衷是督促權(quán)利人及時行使權(quán)利,而不是限制權(quán)利人行使權(quán)利。建設(shè)單位在建設(shè)過程中將工程抵押給銀行時,誰有權(quán)優(yōu)先獲得工程拍賣價款的補償?
由于此時抵押人與銀行之間存在約定抵押,而《合同法》第286條規(guī)定了留置權(quán)(視為抵押時,為法定抵押),根據(jù)法律和法理,二者并存時,留置權(quán)(或法定抵押)應(yīng)優(yōu)先于約定抵押。
3。建設(shè)工程為商品房的,在工程竣工前,用人單位(開發(fā)商)已分別與消費者簽訂房屋買賣合同,當(dāng)用人單位拖欠工程款時,承包人的法定抵押權(quán)與消費者的權(quán)利可能發(fā)生沖突。
根據(jù)《最高法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的批復(fù)》第二條規(guī)定,“消費者購買商品房,支付全部或者大部分價款后,承包人對商品房工程價款的優(yōu)先受償權(quán)不對抗買受人”,因此,在這種情況下,買受人的權(quán)利應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于承包人的受償權(quán)。承包人因各種原因喪失留置權(quán)(法定抵押權(quán))后,為保證工程款的安全支付,承包人可以要求發(fā)包人提供相應(yīng)的財產(chǎn)作為擔(dān)保,也可以要求第三人提供財產(chǎn)擔(dān)保并辦理抵押登記,將承包人的風(fēng)險降到最低。第四,通過代位訴訟保護(hù)承包人的合法權(quán)益。當(dāng)發(fā)包人拒絕支付或者不能支付拖欠的工程款時,發(fā)包人有債權(quán)的,承包人可以通過以下兩種方式實現(xiàn)其債權(quán):
1。依照合同法第七十九條、第八十條的規(guī)定,與發(fā)包人簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,或者與發(fā)包人、債務(wù)人簽訂三方協(xié)議,將其債權(quán)轉(zhuǎn)讓給承包人。在這種情況下,如果第三人未及時支付貨款,承包人可以直接向第三人提起訴訟,實現(xiàn)其債權(quán)。
2。根據(jù)《合同法》第七十三條和《最高人民法院關(guān)于適用合同法的解釋》第十一條至第二十二條的規(guī)定,承包人也可以直接對次債務(wù)人行使代位權(quán)。債務(wù)人怠于行使到期債權(quán),即債務(wù)人不履行對債權(quán)人的到期債務(wù),不以訴訟或者仲裁方式向債務(wù)人追償?shù)狡趥鶛?quán),致使債權(quán)不能實現(xiàn)的,債務(wù)人可以直接以自己為原告,以次債務(wù)人為被告,向人民法院提起訴訟,實現(xiàn)自己的債權(quán)。有的情況下,承包人直接起訴發(fā)包人后,發(fā)包人往往無力償還,但發(fā)包人仍對第三人享有應(yīng)有的債權(quán)。此時,承包人(執(zhí)行申請人)可根據(jù)《中華人民共和國人民法院規(guī)定(試行)》第六十一條的規(guī)定,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作的若干問題》,人民法院應(yīng)當(dāng)向第三人發(fā)出履行到期債務(wù)的通知。人民法院直接強制第三人履行還款義務(wù)。你知道嗎
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