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【公司清算指南】企業合并反壟斷審查中的破產企業抗辯

來源: 律霸小編整理 · 2025-11-23 · 348人看過

【公司清算指南】企業合并反壟斷審查中的破產企業抗辯

由美國次貸危機演變而來的全球金融海嘯,對企業行為產生了巨大影響。在金融危機爆發后的初期,國際上的企業合并一度陷入了低潮。但2009年以來,國際上的企業合并案大幅增長,其原因是:許多企業出現了資金短缺,迫切需要注入自有資本;由于盈-利水平下降,企業資產價格大幅降低;受金融危機影響較小的地區的企業抓住時機,大膽出手收購。這在中國企業身上體現的頗為明顯,例如發生在近期的中*化收購Addax石油公司股份,**重工收購通-用“悍-馬”品牌等合并案充分說明了這一點。

有做大做強的企業,就有破產倒閉的企業,金融危機爆發以來,眾多的知名公司直接倒閉或進行破產重組。這些破產企業有的由政府直接出資救濟,有的干脆通過破產清算退出了相關市場。但是政府直接收購破產企業會削弱產業內部的競爭,對該產業未來的競爭格局產生消極影響;企業通過清算退出相關市場則可能會產生一系列的社會問題,有損社會公共利益。有實力的企業對破產企業進行收購或重組,則能夠在一定程度上避免上述問題。

反壟斷法上的企業合并[1],除了包括能夠導致企業主體資格消滅或變更的行為外,任何一個或多個企業對其他企業全部或者部分取得控制,從而導致持久的相互關系的一切可能的行為都包含在內[2]。我國《反壟斷法》第20條規定的經營者集中包括:經營者合并,取得股權或者資產,訂立合同等。

企業合并有利于形成規模效益,改善公司治理[3]、減少企業過度倒閉[4]等。但是為防止經濟力量過度集中帶來的反競爭效果(形成市場支配地位、限制市場內的有效競爭[5]、阻礙市場進入等),各國都通過反壟斷法來對企業合并進行審查。企業瀕臨破產是一個重要的審查事項。為了全面、準確的考量企業合并對競爭及社會公共利益的影響,許多國家和地區在對企業合并的反壟斷審查中設立了破產企業抗辯制度。

破產企業抗辯制度在美國發展的時間比較長,理論研究和司法實踐相對完善,歐盟則與美國基本相似[6],因此本文的論述主要圍繞美國的破產企業抗辯制度展開,以期對金融危機下企業合并的反壟斷審查和我國的相關制度提供有益借鑒。

一、破產企業抗辯的源起及演變

破產企業抗辯(FailingFirmDefense),又稱破產公司原則(FailingCompanyDoctrine),是指如果實施合并的當事企業之一符合規定的破產企業標準,并且如果沒有被審查的合并將導致破產企業的資產退出相關市場,那么該合并不會產生或增強市場支配地位或者便于市場支配地位的行使,反壟斷執法機構對該合并不予禁止[7]。

破產企業抗辯最早出現于美國,但在《克萊頓法》第7條中并沒有關于破產企業抗辯的明確表述,而是主要反映在判例法與專門規制合并的法規中。破產企業抗辯是由美國最高院在1930年的“**鞋業公司”一案中提出并確立的。之后在1969年的“**出版公司訴美國”一案中,法院又進一步確定了破產企業抗辯制度的適用標準。美國司法部在1982年的《橫向合并指南》中提出了“破產分公司抗辯”,擴大了破產企業抗辯的適用范圍。美國1992年《橫向合并指南》第5.1節和5.2節以成文法的形式明確了破產企業抗辯與破產分公司抗辯適用的具體條件。

目前,破產企業抗辯在國際上普遍被認可,歐盟的《企業合并控制條例橫向合并評價指南》、日本《有關企業合并審查的反壟斷法運用方針》[8]都有明確規定。我國《反壟斷法》中沒有關于破產企業抗辯的規定,但在商務部、國家工商總局等六部委于2006年頒布的《關于外國投資者并購境內企業的規定》中,第54條規定“重組虧損企業并保障就業”的并購當事人可以申請審查豁免[9]。

二、破產企業抗辯的適用條件——對“破產”的辨析

破產企業抗辯并非對所有的“破產”都適用,經濟性倒閉[10](economicfailure)與短期的資不抵債[11](insolvency)不能適用該抗辯。在歷史上,破產企業被限定為徹底陷入困境,如果不通過相關競爭者的合并不可能恢復的企業。在“**鞋業公司”案中破產企業被聯邦法官們描述為“企業資源已經耗盡,重組恢復的前景非常渺茫,極具倒閉的可能性”。合并指南規定了破產企業抗辯適用的條件:(1)瀕臨破產的企業在可預見的時期內不可能清償其債務;(2)該企業不能依照《破產法典》第11章的規定進行重組;(3)雖然未成功,但是該企業已經做出善意努力尋找其他企業向自己發出合理的收購其資產的替代性報價[12],該報價既可以使其資產保留在相關市場上,又可使競爭承受小于當前合并帶來的危害;(4)如果沒有該合并,破產企業的資產將退出相關市場[13]。

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