破產債權人與破產的連帶債務人間的清償關系問題,是指在負有連帶義務的債務人全體或數人被宣告破產時,破產債權人如何實現其債權。這個問題在破產法的實踐中具有重要意義。例如,負連帶責任的保證人,尤其是多個同負連帶責任的保證人破產時的清償問題;無法人資格的中外合作經營企業破產時的清償問題;以及在我國曾普遍存在的橫向經濟聯合關系中,合伙式聯營的負有連帶責任的全體或數個聯營者被宣告破產時的清償問題;新破產法可能對之適用的合伙企業破產時清償問題,等等;在這些情況下都存在如何解決破產債權人追究各連帶責任債務人清償責任,有效地實現債權的問題。
根據《民法通則》第87條的規定,負有連帶義務的債務人,每人都負有清償全部債務的義務。由此可見,連帶債務的設立,實際上是要使全體債務人的所有財產都成為債務清償的執行對象,目的在于最大限度地保障債權人的利益。遵照這一宗旨,各國都對連帶債務人破產時的清償問題作有相應規定。
許多國家的破產法都規定,當負有連帶義務的債務人全體或數人破產時,債權人可以將債權總額作為破產債權,同時或先后分別向每個破產人要求清償,但其獲得清償的總數不得超過債權總額。如日本、德國以及我國臺灣地區的破產法都有此類規定。不過,對債權總額范圍的確定,各國立法規定不一,存在瑞士法主義、法國法主義和德國法主義三種立法主義。
瑞士破產法第217條規定:“債權人自共同債務人受償債權一部時,無論共同債務人對破產債務人有無求償權,債權人得于破產債務人之破產程序就債權原有全部金額行使權利”。也就是說,不管原有債權的某一部分在破產之前或之后是否已得到清償,債權人均可以原債權成立時的總額作為破產債權的數額。此種立法模式亦稱為成立時債權額主義或保留主義。
法國商法第542條規定,成立當時的債權額扣除自愿清償而消滅的數額,余下的數額為破產債權的數額。根據此條規定,破產債權額中應減去債權人在破產宣告前得到的自愿清償,但在其他連帶債務人的破產程序中接受的破產分配(無論何時)不減少破產債權額。此種立法模式亦稱為自愿清償扣除額主義。
德國破產法第68條規定:“就同一給付負全部責任之一人或數人之財產開始破產程序時,債權人得于各破產程序,在其未受全部清償以前,就破產程序開始當時所得請求之金額為主張”。也就是說,不問債權消滅的時間與原因,僅以債務人受破產宣告當時的現存數額為破產債權的數額。此種立法模式亦稱為宣告時現存額主義或剔除主義[1],日本也采此立法主義。
須注意的是,根據德國、日本破產法規定之文意,筆者理解,債權人可以同時向各破產人主張的破產債權數額,均應為現存破產債權的總額。如二人連帶負1萬元債務而同時破產,債權人便可以同時以1萬元債權額,分別向二人申報破產債權,即總共可申報2萬元債權。但是,如果二人分別先后破產,債權人先從一破產人處獲得破產清償后,另一人才破產,二破產程序無同時共存的情況,則在債權人后申報的破產債權中應減去在前一破產程序中已得到的破產分配數額。這便是德國法主義與法國法主義的區別。
顯然,三種不同的立法主義對債權人保護的程度有所不同。以債權人可能得到的清償數額多少排列,首先為瑞士法主義,其次為法國法主義,最后為德國法主義。在評價何種立法模式較為合理時,必須考慮到債務人已經破產的特殊情況,不能簡單地按照債務人仍有清償能力時的解決方法推論。在選擇采用何種立法模式時,還必須考慮本國的商務慣例等實際情況。
以我國的實際情況,在新破產立法中采取德國法主義即宣告時現存額主義較為適宜。這一對連帶債務人破產時的特殊規定,對保障債權人的利益是十分必要的。在債務人具有清償能力的正常情況下,通常,債權人可要求任何一個連帶債務人清償全部債務。當其不能完全還清時,可將余額逐個向其他連帶債務人要求清償,直至完全得到償還為止。但是,在連帶債務人全體或數人破產時,情況便不同了。其一,各連帶債務人的破產程序同時進行,在破產人的財產分配完畢后,債權人的權利便無從實現。所以,花費很多時間,逐個向連帶債務人要求清償的方法,已不可能完全保障債權人的利益,必須允許其向所有破產的連帶債務人同時提出清償要求,才可能在債務人負連帶責任的情況下實現債權。其二,破產債權一般不可能得到全額償還,要打相當比例的折扣。如債權人只能在以債權總額向一個連帶債務人要求清償后,再以余額向其他連帶債務人求償,或雖可同時分別向各連帶債務人求償,但提出的各破產債權總和不能超過債權總額,則因破產清償比例所限,都不可能實現連帶責任的要求,使債權完全得到償還,所謂同時要求清償也就失去了實際意義。在這種情況下,各連帶債務人實際承擔的只是在補充范圍內的連帶責任,并沒有將連帶債務人的全部財產都納入對債權總額的連帶清償范圍內,達到連帶債務設立之本意。只有允許債權人同時對每個破產人都以債權總額作為破產債權,才可能使債權得到最大程度的清償,實現連帶債務要求每個債務人都對全部債務負清償責任的設立目的。不過,債權人從各連帶債務人處所獲得的清償總額,不得超過其所享有的債權總額,否則應作為不當得利返還各破產人。打破時間、順序及破產債權數額方面的限制,是使連帶責任在連帶債務人全體或數人被宣告破產情況下完全實現的關鍵。
有的國家的破產立法,還將此連帶債務人承擔責任的原則的效力擴展至破產程序之外,以徹底實現對全部債務的連帶清償責任,如前述瑞士破產法第217條的規定。
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