無罪辯護是指在刑辯律師為被告人進行的沒有犯罪或不構(gòu)成犯罪的辯護,不管是怎樣的犯罪都可能進行無罪辯護。接下來,律霸小編將要為大家介紹的是挪用公款罪無罪辯護詞的內(nèi)容。
張XX挪用公款一案辯護詞
審判長、審判員:
根據(jù)被告人張XX的委托和北京市岳成律師事務(wù)所指派,我以被告人的辯護人身份出席今天的法庭,依法維護被告人的合法權(quán)益。接受委托后,本辯護人向被告人了解了案件基本情況,認真研究了公訴機關(guān)的起訴書,詳閱了本案全部卷宗材料。辯護人認為,起訴書指控被告挪用公款罪,事實不清,證據(jù)不足,被告人不構(gòu)成挪用公款罪。
根據(jù)我國刑法規(guī)定,挪用公款歸個人使用,是構(gòu)成挪用公款罪的本質(zhì)所在。根據(jù)立法解釋,挪用公款歸個人使用,有三種情形:一是將公款供本人、親友或者其他自然人使用;二是以個人的名義將公款供其他單位使用;三是個人決定以單位名義將公款供其他單位使用,謀取個人利益。辯護人認為,被告人不存在以上情形,因此不構(gòu)成挪用公款罪。
一、被告人不存在將公款供本人、親友和其他自然人使用情形。
起訴書指控人:“被告將從法院領(lǐng)取的人民幣363.7萬元支票擅自入到張全喜個人使用的北京朝陽區(qū)亞華技工貿(mào)公司賬戶上,并將其中的人民幣100萬元挪用給張全喜個人用于經(jīng)營活動。”辯護人認為該指控與事實不符。
1、中廣建投資的對方是亞華公司,不是張全喜個人或喜彪潔具公司。
根據(jù)檢察卷宗提供的工商登記材料證明,亞華公司是企業(yè)法人,根據(jù)刑法和立法解釋,屬于單位,不屬于自然人。中廣建公司與亞華公司建材經(jīng)銷部間發(fā)生的投資行為,是兩個企業(yè)法人單位間的經(jīng)濟往來。被告人作為中廣建公司的法定代表人,是基于與亞華公司建材經(jīng)銷部長期合作關(guān)系與該公司發(fā)生的投資行為,不是與張全喜個人或喜彪潔具公司。喜彪公司的企業(yè)性質(zhì)與被告是否構(gòu)成挪用公款罪無關(guān),不能以喜彪潔具公司是張全喜私人企業(yè),張全喜將中廣建公司投資款用于喜彪潔具公司,就推定被告人將公款供張全喜個人進行經(jīng)營活動。因此,不存在被告人將公款提供給張全喜個人使用問題。
2、亞華公司是建材經(jīng)營部的法人,經(jīng)營部的經(jīng)營行為是法人行為,是法律規(guī)定的。根據(jù)我國民法、公司法規(guī)定,亞華公司是對外從事經(jīng)營活動,享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的主體,建材經(jīng)營部與亞華公司的承包關(guān)系,只是亞華公司內(nèi)部的經(jīng)營形式,并不能改變亞華公司民事主體性質(zhì),民法通則第43條規(guī)定:“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員經(jīng)營活動,承擔民事責任。”亞華公司建材經(jīng)銷部是北京亞華技工貿(mào)公司下設(shè)的三個經(jīng)營單位之一,法人是亞華公司,張全喜、張達義是分別代表亞華公司和中廣建公司簽訂投資協(xié)議的,二人只是經(jīng)手人。早在亞華公司成立時,被告人就代表總裝公司與亞華公司內(nèi)設(shè)的建材經(jīng)銷部發(fā)生經(jīng)濟合作關(guān)系。并使總裝公司取得較好的經(jīng)濟收益,往來中,亞華公司及其建材部負責人從未說明建材部是掛靠關(guān)系,建材部是個人經(jīng)營單位,總裝公司也不會同意與其進行經(jīng)濟聯(lián)營。
3、投資共建協(xié)議、會計憑證證明被告是與亞華公司發(fā)生的經(jīng)濟聯(lián)系。被告在負責裝備總公司物資部經(jīng)理和中廣建墻體材料股份有限公司法定代表人期間,多次與亞華建材經(jīng)營部經(jīng)濟合作關(guān)系,在中廣 建公司未成立前,以裝備總公司名義與亞華公司建材經(jīng)銷部于1998年6月與該公司簽訂的聯(lián)合經(jīng)營協(xié)議,該協(xié)議已實際履行,并使裝備公司獲得經(jīng)濟收益(律師舉證的聯(lián)合經(jīng)營協(xié)議證明)。中廣建公司成立后,原告于2000年3月30日又以中廣建公司名義與亞華公司建材經(jīng)銷部簽訂共建協(xié)議,決定投資100萬元,共建潔具公司,為單位獲取經(jīng)濟收益。兩個協(xié)議上對方的公章上的文字上方均是“北京市朝陽區(qū)亞華技工貿(mào)公司,下方是建材經(jīng)銷部。合同是企業(yè)或個人間發(fā)生經(jīng)濟聯(lián)系的依據(jù)。屬于刑事訴訟的書證,是直接證據(jù),如沒有否定其客觀真實性的證據(jù),該書證就具有法律效力。
檢察機關(guān)提供的財務(wù)賬冊上的戶名是北京亞華技工貿(mào)公司,2000年3月23日的300萬元的轉(zhuǎn)賬支票,轉(zhuǎn)出人是亞華技工貿(mào)公司,上面加蓋的是北京市朝陽區(qū)亞華技工貿(mào)公司財務(wù)專用章,中國建設(shè)銀行進賬單中出票人全稱也是北京市朝陽區(qū)亞華技工貿(mào)公司,此款轉(zhuǎn)入喜彪潔具有限公司。證人張全喜2002年9月13日證:“我從張達義處取走了一張363.7萬元支票,打入到亞華公司賬上,并合出300萬元從亞華公司戶上匯到任丘去注冊了。”如果被告是將錢借給張全喜個人使用,可直接將錢匯到任丘喜彪潔具公司,沒有必要將款存入亞華公司賬戶。
4、亞華技工貿(mào)公司經(jīng)理趙明證言證明亞華建材經(jīng)銷部從事的經(jīng)營行為屬于法人行為。2007年6月6日,趙明向檢察出證證言中寫明:“亞華公司有合同專用章、財務(wù)專用章和公章,這些章都在保險柜存放,使用得經(jīng)我們同意。”2004年11月15日,趙明提供的情況說明中也明確寫明:“建材經(jīng)銷部對外是代表公司與中國建材裝備總公司發(fā)生經(jīng)濟往來的”。此證據(jù)在第一次開庭時已質(zhì)證。辯護人認為,該說明是真實客觀的。一是符合法律規(guī)定。無論是否承認都不影響亞華建材部與中廣建公司簽訂協(xié)議屬于法人行為屬性的成立。二是建材經(jīng)銷部對外經(jīng)濟聯(lián)系的財務(wù)權(quán)是由亞華公司控制的,趙明自1993年亞華公司成立至2000年公司被兼并,一直擔任副經(jīng)理和經(jīng)理職務(wù),對亞華建材經(jīng)銷部是清楚的,沒有其同意在支票上加蓋亞華公司財務(wù)專用章,300萬元是轉(zhuǎn)不出去的。
5、沒有證據(jù)證明被告人是與張全喜個人發(fā)生經(jīng)濟行為。檢察卷宗中以及今天的庭審調(diào)查,公訴機關(guān)沒有提供能充分證明被告人是與張全喜個人發(fā)生借貸或投資關(guān)系的證據(jù),起訴書中對被告人將100萬元公款提供給張全喜個人從事經(jīng)營活動指控缺少證據(jù)支持。被告人在檢察院的三次口供中, 均申明借錢雖是張全喜個人提出的,但他說是亞華建潔具公司,張全喜是以亞華公司建材經(jīng)銷部的名義借的錢,被告是以板廠的名義以投資形式借給張全喜的。張全喜到被告家取支票并提出借錢時,被告說:“你可先將錢拿去,將來要簽協(xié)議,以合作形式確定這100萬元的使用,不是借給他。”2002年10月10日,張全喜接受檢察機關(guān)調(diào)查時,對其證言中的借的含意作了明確的說明。“我拿他提供的資金買貨,再賣出去,我除了把本金還給張達義外,還把所賺的利潤以利息和名義分利給他,我上次筆錄中說的借款,就是指這種情況、、、、、、我找張XX商談借錢辦公司,他同意將錢借給我時,也表示了合作的意向共建喜彪潔具公司協(xié)議中張XX一方投資100萬,這個數(shù)是簽協(xié)議時才確定的。”2004年6月8日證:“我當時就是和張XX提起我要建個陶瓷廠,他知道這行利潤高,想替他們公司掙點錢,就說要投資100萬元,我同意了。支票進來之前,張達義就有這投資意向,等進來之后,就具體履行了。后來,張XX找到我說,他們單位領(lǐng)導不同意投資這事,我就陸續(xù)將錢還給了張。”可見,沒有任何書證和證言明確證明被告張XX是將錢借給張全喜個人使用。
6、退一步講,即使該款系張全喜個人使用,也不能認定被告構(gòu)成挪用公款罪。2003年11月,最高人民法院印發(fā)的《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要》中關(guān)于挪用公款罪第一條規(guī)定:“經(jīng)單位領(lǐng)導集體研究決定將公款給個人使用,或者單位負責人為了單位的利益,決定將公款給個人使用的,不以挪用公款罪處罰。上述行為致使單位遭受重大損失,構(gòu)成其他犯罪的,依照刑法的有關(guān)規(guī)定對責任人員定罪處罰。”本案卷宗證據(jù)和今天的庭審均證明,被告人身為公司法定代表人,與亞華公司建材經(jīng)銷部發(fā)生的經(jīng)濟行為,完全是為了單位的利益,被告未謀任何個人私利。
二、被告人不存在以個人名義將公款供其他單位使用問題
1、被告人不是以個人名義與亞華公司發(fā)生投資行為
檢察機關(guān)提供的中廣建公司與亞華公司建材經(jīng)銷部簽訂的共建喜彪潔具公司協(xié)議書證證明,被告人是代表中廣建公司與亞華公司建材經(jīng)銷部簽訂的共建喜彪潔具公司協(xié)議。從卷宗證據(jù)材料可以反映出,被告單位與亞華公司建材經(jīng)銷部存在長期良好的經(jīng)濟合作關(guān)系。1998年6月,被告經(jīng)裝備總公司領(lǐng)導同意,曾代表總公司與張全喜負責的亞華建材經(jīng)銷部簽訂了為期5年的聯(lián)合經(jīng)營陶瓷產(chǎn)品協(xié)議。在協(xié)議履行中,裝備總公司獲得了良好的經(jīng)濟收益。正是基于這種良好的信用關(guān)系和陶瓷制品的較好利潤,雙方簽訂了共建潔具公司的協(xié)議,可以說,共建潔具公司是雙方合作經(jīng)營陶瓷制品項目的繼續(xù)。本案被告人口供和張全喜、趙明證人證言及共建協(xié)議等書證,能夠充分證明被告人是以單位名義與亞華公司發(fā)生的經(jīng)濟聯(lián)系。客觀上沒有任何證據(jù)證明被告是以個人名義與亞華公司或張全喜個人從事經(jīng)濟活動,以及被告與公款使用人約定出借、還款以個人名義進行事實。
2、被告人與亞華公司發(fā)生經(jīng)濟往來,是職務(wù)行為。
根據(jù)公訴機關(guān)提供的工商登記材料和證人證言證明,北京中廣建墻體材料有限公司系企業(yè)法人,被告人是法定代表人。根據(jù)民法通則和公司法規(guī)定,法人是依法獨立享有民事權(quán)利和獨立承擔民事責任的組織,企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員經(jīng)營活動,承擔民事責任。被告作為公司經(jīng)理和法定代表人,有權(quán)代表公司對外開展經(jīng)營活動。
三、被告人不存在個人決定,以單位名義將公款供其他單位使用,謀取個利益問題。
通過檢察機關(guān)全部卷宗材料和今天的庭審調(diào)查已證明,被告人不存在假公濟私個人決定,以單位的名義將公款供其他單位使用,從中謀取私利問題。被告人和證人張全喜曾多次向檢察機關(guān)申明,被告人除為單位謀取經(jīng)濟利益外,未謀取和得到任何個人利益,檢察機關(guān)也未向法庭提供此方面的證據(jù)。
四、沒有證據(jù)證明亞華公司建材經(jīng)銷部使用了100萬元資金
1、被告人將363.7萬元法院執(zhí)行款存入亞華公司賬戶,其行為性質(zhì)和目的不是挪用,而是存放。
該款系被告負責的總裝公司物質(zhì)處的經(jīng)營利潤款,法院未執(zhí)行回前,被告曾向總裝公司領(lǐng)導請示用此款籌建中廣建公司的板廠(總裝公司占中廣建公司80%股份)。款執(zhí)行回來后,被告擔心款存到總公司會被總公司占用,所建的板廠將無建設(shè)資金,因當時中廣建公司剛成立,還未設(shè)立賬戶,故將公款暫存到亞華公司建材經(jīng)銷部的賬戶上。
被告與張全喜商議將執(zhí)行款暫存亞華公司建材經(jīng)銷部賬戶和張全喜 提出用款時間是2000年3月17日,確定中廣建公司投資100萬元共建喜彪公司時間是同年3月31日。3月17日,被告同意亞華公司使用100萬元,只是口頭意向性,具體數(shù)額和使用形式并未確定實施。3月23日,張全喜在未通知和征得被告同意情況下,將暫存款中300萬元用于公司注冊,屬于張全喜擅自挪用,與被告無關(guān),更不能認定為被告挪用公款。
2、沒有證據(jù)證明亞華公司使用了100萬元資金。
公訴機關(guān)提供的亞華公司會計賬和往來票據(jù),只記載了2000年3月22日由法院轉(zhuǎn)入3637.00元,3月27日由亞華公司轉(zhuǎn)至任丘喜彪潔具公司300萬元,沒有任何其他轉(zhuǎn)入喜彪潔具公司的財務(wù)記載。
事實上喜彪潔具公司并沒有實際使用被告的暫款。2000年3月31日,被告代表中廣建公司與亞華公司經(jīng)銷部簽訂共建協(xié)議后,同年4月5月份間,因板廠擴大規(guī)模急需建設(shè)資金,便向張全喜提出終止履行共建喜彪潔具廠協(xié)議要求,該要求得到張全喜的同意,雙方解除了合作關(guān)系。所存資金除還亞華公司38萬元投資欠款外,陸續(xù)用于板廠建設(shè)和上交總裝公司。正如裝備總公司黨委書記趙領(lǐng)義向檢察機關(guān)說的那樣:“張XX曾給我打了一個報告,提到了他把錢入到了亞華公司建材部,但隨后即返回了板廠,照我們理解,這錢只是借作了亞華公司賬號,但都被用于板廠了,沒有給亞華用過。”
五、公訴機關(guān)再次起訴并沒有足以證明被告構(gòu)成挪用公款罪的新證據(jù)。
起訴書表明,本案系經(jīng)北京市海淀區(qū)人民法院裁定準許撤回起訴的案件。此次重新起訴的理由是因本案有新的證據(jù)。最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國刑事訴訟法》若干問題的解釋第117條第4項規(guī)定:“人民法院裁定準許人民檢察院撤訴的案件,沒有新的事實、證據(jù),人民檢察院重新起訴的,人民法院不予受理。”辯護人認為,檢察機關(guān)并沒有證明被告人構(gòu)成挪用公款罪新的事實和證據(jù)。
1、檢察機關(guān)兩次起訴的事實為同一內(nèi)容。
2、沒有的能夠證明被告人構(gòu)成挪用公款罪的新證據(jù)。
卷內(nèi)材料顯示,2005年3月25日,法院裁定準許檢察機關(guān)撤訴后發(fā)生的證據(jù)只有2份。分別是張全喜、趙明的證人證言。辯護人認為,這兩份證言并起不到證明被告人挪用公款罪的作用。張全喜證言的主要內(nèi)容是:(1)、亞華公司建材部是亞華公司內(nèi)部3個經(jīng)營部門之一,公章是亞華公司給刻的,在派出所備過案。(2)、經(jīng)營方式是獨立經(jīng)營,上交管理費。銀行賬戶由亞華公司以公司名義開立,經(jīng)營過程中使用亞華公司提供發(fā)票和支票。(3)、被告將公款存入建材經(jīng)營部賬戶,是怕把錢拿回單位。(4)、張全喜是與被告人簽訂的合同,都是與被告單位簽的合同,張達義是經(jīng)手人。(5)、否認其在2002年9月13日調(diào)查筆錄中被告人同意其從存入款中拿出300萬元,用于注冊喜彪公司的證言內(nèi)容真實性,以前筆錄中提到的借錢是理解錯誤。
張全喜這份證言,其內(nèi)容不是證明被告人挪用公款犯罪,而是從相反方面證明被告不存在挪用公款犯罪問題。因此,起不到控告證據(jù)作用。
檢察機關(guān)第二份新證據(jù)是亞華公司負責人趙明的證言。趙明證言主要內(nèi)容是亞華公司與下設(shè)3個經(jīng)營部門的關(guān)系。該內(nèi)容與檢察機關(guān)第1次起訴時提交的趙明親筆書寫證言基本一致。又進一步明確:1、亞華公司建材經(jīng)銷部使用的賬戶是亞華公司開立的,是當時會計跟張全喜辦理的。2、亞華公司的合同章、財務(wù)章和公章,都在公司保險柜存放,使用得經(jīng)過準許。(3)、趙明承認在2004年11月15日提供過一份情況說明。內(nèi)容為建材部對外是代表公司簽訂合同的,多年來經(jīng)營部一直是代表公司與中國建材技術(shù)總公司發(fā)生經(jīng)濟往來的。這次證言中對此問題做了說明,該說明并未否定說明事實的客觀性,只是說情況說明內(nèi)容是以后才知道的。以上內(nèi)容不僅證明不了被告存在挪用公款犯罪事實,而且從相反方面恰恰證明了亞華公司建材部與亞華公司的一體性,證明被告人代表中廣建公司與亞華公司發(fā)生經(jīng)濟關(guān)系的客觀性,證明被告人不存在利用職務(wù)便利,將公款100萬元提供給張全喜個人用于經(jīng)營活動問題。
審判長、審判員,在我將結(jié)束發(fā)言時,再次強調(diào)。檢察機關(guān)指控被告張達義挪用公款罪,事實不清,證據(jù)不足,被告人不構(gòu)成挪用公款罪,希望法庭依法做出罪名不成立的判決。謝謝。
辯護人:趙XX
不管是無罪辯護詞還是罪輕辯護詞,刑辯律師都是根據(jù)事實與證據(jù)來為被告人進行辯護的。辯護詞只是刑辯律師的一種量刑意見,是否采納還需要由合議庭進行商議。如果你還有什么不清楚的地方,歡迎你來電咨詢律霸在線律師。
?挪用公款罪的認定是怎樣的?
?挪用公款罪數(shù)額巨大怎么判刑 ?
?挪用公款罪最高量刑標準
?
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