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抵押權(quán)的設(shè)定

來源: 律霸小編整理 · 2021-02-06 · 443人看過

抵押權(quán)設(shè)定的形式

既然抵押是債務(wù)人為保證完全履行債務(wù)所采用的一種擔(dān)保形式，那么設(shè)定抵押，既需要債務(wù)人提出此種方式，又需要債權(quán)人愿意接受這種方式，只有雙方當(dāng)事人達(dá)成合意方可設(shè)定抵押，所以設(shè)定抵押權(quán)是雙方當(dāng)事人的合意行為，也是當(dāng)事人之間的一種合同行為。

既然抵押是一種合同行為，那么抵押合同應(yīng)以什么形式訂立呢?對此《擔(dān)保法》第三十四條有明確規(guī)定：“抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)以書面形式訂立抵押合同，”這樣也就從法律上明確了抵押合同必須以書面形式訂立。

以書面形式訂立抵押合同，是抵押合同成立的法律要件，但并不是所有的抵押合同僅憑書面訂立既可生效，有的還需要依法登記，對于哪些財產(chǎn)應(yīng)依法登記，《擔(dān)保法》第四十二條有明確規(guī)定：①以地上定著物的土地使用權(quán)抵押的，為核發(fā)土地使用證書的土地管理部門;②以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，為縣級以上地方政府規(guī)定的部門;③以林木抵押的，為縣級以上林木主管部門;④以航空器、船舶、車輛抵押的，為運輸工具的登記部門;⑤以企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)抵押的，為企業(yè)所在地的工商行政管理部門。《擔(dān)保法》第四十二條所規(guī)定的財產(chǎn)屬強(qiáng)制登記范圍，但對于該五種財產(chǎn)以外的其他財產(chǎn)，當(dāng)事人愿意登記的亦可以進(jìn)行登記，《擔(dān)保法》對此也進(jìn)行了規(guī)定，當(dāng)事人以其它財產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記的，不得對抗第三人，當(dāng)事人辦理抵押物登記的登記部門為抵押人所在地公證部門。

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