一、什么是連帶共同保證

按照保證人的數(shù)量，保證債務(wù)可以分為單獨保證債務(wù)與共同保證債務(wù)。單獨保證是指單一的保證人為擔(dān)保時而成立的保證債務(wù)。數(shù)人對同一債務(wù)的履行所提供的保證，即為共同保證。根據(jù)各保證人的保證份額及其相互關(guān)系不同，共同保證又分為按份共同保證與連帶共同保證兩種基本形態(tài)。此種共同保證之涵義，應(yīng)屬廣義。也有的學(xué)者將數(shù)人對同一債務(wù)所提供的保證稱為“數(shù)人保證”，其中，各保證人依照約定的份額對債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任的，為按份保證;而各保證人對所保證之債務(wù)的履行向債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任的，方為共同保證。也即是說，共同保證僅指有連帶責(zé)任的數(shù)人保證。此可謂狹義上的共同保證。從立法例上看，上述兩種意義上的共同保證均有采用，而且采行狹義共同保證概念的立法并不在少數(shù)。甚至還有的立法例上規(guī)定：數(shù)人共同提出保證，于無特約時對債權(quán)人負連帶責(zé)任的，為共同保證(前蘇俄民法典第204條第3款)。此可謂最狹義上的共同保證。

二、連帶共同保證的特征

從我國學(xué)界的觀點與我國立法和司法的實踐上看，是采行廣義上的的共同保證概念，且將共同保證與數(shù)人保證視為同一意義，再分為按份共同保證與連帶共同保證兩種類型。

(一)在廣義上界定共同保證的概念，則其基本特點與成立要件有二：

1、保證人為二人或二人以上。至于兩個以上的保證人是自然人、法人抑或其他組織，在所不問;數(shù)個保證人是與債權(quán)人共同訂立保證合同還是分別訂立保證合同，各保證人之間有無共同提供保證的意思聯(lián)系，甚至是否知曉另有其他保證人，均不影響共同保證的成立。但如果兩個保證人所提供的保證一為有效、一為無效的，不能成立共同保證;兩個保證人發(fā)生合并，或者債權(quán)人于不損害其他保證人利益的前提下放棄對某一按份保證人的權(quán)利的，原來的共同保證也相應(yīng)地轉(zhuǎn)化為單獨保證。

2、兩個以上的保證人所擔(dān)保的債務(wù)須為同一債務(wù)。至于其為同一債務(wù)的全部或部分，是相同部分還是不同部分，均不影響共同保證的成立。一個保證人為同一債務(wù)人的數(shù)個債務(wù)分別提供保證以及對數(shù)個債務(wù)人的同一債務(wù)提供保證，或者多個保證人分別對一個或數(shù)個債務(wù)人的不同債務(wù)提供保證的，均不符合共同保證的特征。正是由于同一債務(wù)的保證人為二人以上，由此形成的法律關(guān)系中既存在各保證人與債權(quán)人、債務(wù)人之間的關(guān)系，也存在數(shù)個保證人之間的關(guān)系，共同保證方構(gòu)成一種具有特殊性的保證。

(二)按照《中華人民共和國擔(dān)保法》(以下簡稱《擔(dān)保法》)第12條規(guī)定：“同一債務(wù)有兩個以上保證人的，保證人應(yīng)當按照保證合同的約定份額，承擔(dān)保證責(zé)任。沒有約定保證份額的，保證人承擔(dān)連帶責(zé)任，債權(quán)人可以要求一個保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任，保證人都負有擔(dān)保全部債權(quán)實現(xiàn)的義務(wù)。……”最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》(以下簡稱《擔(dān)保法解釋》)第19條規(guī)定：“兩個以保證人對同一債務(wù)同時或者分別提供保證時，各保證人與債權(quán)人沒有約定保證份額的，應(yīng)當認定為連帶共同保證。”“連帶共同保證人的保證人以其相互之間約定各自承擔(dān)的份額對抗債權(quán)人的，人民法院不予支持。”據(jù)此，可以看出：凡同一債務(wù)有兩個以上保證人的，即構(gòu)成共同保證;根據(jù)各保證人對所擔(dān)保的債務(wù)有無約定的份額劃分，共同保證分為按份共同保證與連帶共同保證兩種類型。按份共同保證人有分別之利益，各保證人得以保證份額之約定對抗債權(quán)人要求其清償全部債務(wù)的請求;共同保證人與債權(quán)人事先未約定其保證份額的，即須對全部債務(wù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任，保證人內(nèi)部之間縱約定有各自承擔(dān)的份額，也僅限于解決其內(nèi)部的責(zé)任分擔(dān)問題，不得以此對抗債權(quán)人。

由此可見，所謂按份共同保證，是指各保證人與債權(quán)人約定按照各自確定的份額承擔(dān)保證責(zé)任的保證形式。所謂連帶共同保證則是指各保證人約定對全部債務(wù)連帶承擔(dān)保證責(zé)任的保證形式。參照《擔(dān)保法解釋》第19條第1款，可以區(qū)分為“有意思聯(lián)絡(luò)的連帶共同保證”與“無意思聯(lián)絡(luò)的連帶共同保證”。前者指該條中兩個以保證人對同一債務(wù)“同時”提供保證時的情形;后者則是指兩個以保證人對同一債務(wù)“分別”提供保證時的情形。對于“無意思聯(lián)絡(luò)的連帶共同保證”最高人民法院的專家法官稱其為“推定的連帶共同保證”，之所以這樣規(guī)定，其目的是加大對債權(quán)的保護。但這樣規(guī)定也有對當事人意思自治過度干預(yù)之嫌。

連帶共同保證中的“連帶”有兩層含義：一為數(shù)額上的“連帶”。這是相對于按份共同保證而言的，即各個保證人均對全部主債務(wù)負責(zé);二是履行順序上的“連帶”。即各保證人無履行順序之分，均有首先向債權(quán)人履行保證債務(wù)的義務(wù)，債權(quán)人也可以要求任何一個共同保證人首先履行義務(wù)。

連帶共同保證中的“連帶”是對“共同保證”的限定，而非對“保證”的裝飾。在各保證人與債權(quán)人是連帶共同保證關(guān)系的情況下，不排除各保證人對債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任的方式不是“連帶”方式，而是一般保證方式。[9]也就是說，連帶共同保證中的“連帶”，特指共同保證人之間的關(guān)系，即是指各保證人之間有連帶關(guān)系(學(xué)理上通常稱之為“保證連帶”)，而非指保證人與債務(wù)人之間的連帶關(guān)系(通常簡稱為“連帶保證”)。在連帶共同保證成立后，可能發(fā)生雙重連帶關(guān)系，一是共同保證人之間的連帶關(guān)系，二是連帶共同保證人與債務(wù)人之間又存在連帶關(guān)系，但并不必然發(fā)生雙重連帶關(guān)系，因為連帶共同保證中各保證人與債務(wù)人之間是否也存在連帶關(guān)系，仍應(yīng)各依其關(guān)于保證方式的約定及法律的規(guī)定來確定。

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