最高人民法院研究室關(guān)于對(duì)行為人通過(guò)偽造國(guó)家機(jī)關(guān)公文、證件擔(dān)任國(guó)家工作人員職務(wù)并利用職務(wù)上的便利侵占本單位財(cái)物、收受賄賂、挪用本單位資金等行為如何適用法律問(wèn)題的答復(fù)

【發(fā)布部門(mén)】最高人民法院

【發(fā)文字號(hào)】法研[2004]38號(hào)

【發(fā)布日期】2004.03.30

【實(shí)施日期】2004.03.30

【效力狀況】現(xiàn)行有效

【效力級(jí)別】司法解釋

北京市高級(jí)人民法院：

你院〔2004〕15號(hào)《關(guān)于通過(guò)偽造國(guó)家機(jī)關(guān)公文、證件擔(dān)任國(guó)家工作人員職務(wù)后利用職務(wù)便利侵占本單位財(cái)物、收受賄賂、挪用本單位資金的行為如何定性的請(qǐng)示》收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：

行為人通過(guò)偽造國(guó)家機(jī)關(guān)公文、證件擔(dān)任國(guó)家工作人員職務(wù)以后，又利用職務(wù)上的便利實(shí)施侵占本單位財(cái)物、收受賄賂、挪用本單位資金等行為，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)分別以偽造國(guó)家機(jī)關(guān)公文、證件罪和相應(yīng)的貪污罪、受賄罪、挪用公款罪等追究刑事責(zé)任，實(shí)行數(shù)罪并罰。

受賄罪的犯罪構(gòu)成分析

一、受賄罪的主體特征

受賄罪的主體是特殊主體，即“國(guó)家工作人員”。刑法第九十三條對(duì)國(guó)家工作人員的概念作了如下表述：“本法所稱國(guó)家工作人員，是指國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。”“國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國(guó)家工作人員論。”對(duì)刑法關(guān)于國(guó)家工作人員的概念，筆者認(rèn)為應(yīng)作如下理解：

(一)、從嚴(yán)格意義上說(shuō)，國(guó)家工作人員就是刑法第九十三條第一款所說(shuō)的“國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員”，不包括第二款所列的人員。所謂國(guó)家機(jī)關(guān)，是指從事國(guó)家管理和行使國(guó)家權(quán)力，以國(guó)家預(yù)算撥款作為獨(dú)立的活動(dòng)經(jīng)費(fèi)的中央和地方各級(jí)組織，包括權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、軍隊(duì)系統(tǒng)的各級(jí)機(jī)構(gòu)。第二款列舉的人員，只是以國(guó)家工作人員論，即學(xué)術(shù)界所稱的“準(zhǔn)國(guó)家工作人員”。

(二)、作為刑法規(guī)定的受賄罪主體，行為人的職務(wù)必須具有公務(wù)性質(zhì)，即以“從事公務(wù)”為本質(zhì)特征。《現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典》關(guān)于“公務(wù)”一詞的解釋是：公務(wù)，是關(guān)于國(guó)家或集體的事務(wù)。結(jié)合刑法典精神，關(guān)于“從事公務(wù)”的理解，應(yīng)是指代表國(guó)家對(duì)公共事務(wù)所進(jìn)行的管理、組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督等活動(dòng)。它具有兩方面的特點(diǎn)：一是具有管理性，即對(duì)公共事務(wù)進(jìn)行管理。這里的公共事務(wù)比較廣泛，既可以是國(guó)家事務(wù)，也可以是社會(huì)事務(wù)和集體事務(wù)，其范圍涉及政治、經(jīng)濟(jì)、文化、軍事、文體、衛(wèi)生、科技以及同社會(huì)秩序有關(guān)的各種事務(wù)的管理;二是具有國(guó)家代表性，即這種活動(dòng)是代表國(guó)家進(jìn)行的，它是一種國(guó)家管理性質(zhì)的行為，而不是代表某個(gè)人、某個(gè)集體、團(tuán)體的行為。換句話說(shuō)，這種活動(dòng)是國(guó)家權(quán)力的一種體現(xiàn)或是國(guó)家權(quán)力的派生權(quán)力的一種體現(xiàn)。“公務(wù)”與“勞務(wù)”有本質(zhì)的區(qū)別。勞務(wù)活動(dòng)主要包括兩部分：其一、直接從事物質(zhì)資料生產(chǎn)的活動(dòng)，其活動(dòng)對(duì)象是各種生產(chǎn)資料，所處理的是人與自然的關(guān)系。其二、提供勞動(dòng)服務(wù)的活動(dòng)，也就是以自己的體力或技術(shù)知識(shí)為集體或個(gè)人提供某種服務(wù)，他們本身不直接參加物質(zhì)資料的生產(chǎn)，也不從事管理事務(wù)。因此，在國(guó)家機(jī)關(guān)中的工作人員，并不都是刑法意義上的“國(guó)家工作人員”。如果不是從事公務(wù)，也不具備國(guó)家工作人員的身份。

目前，在司法實(shí)踐中，對(duì)于醫(yī)生收受藥品回扣的行為能否以受賄罪予以懲治爭(zhēng)議較大，其關(guān)鍵就是對(duì)醫(yī)生是否屬于“從事公務(wù)”的理解不一致。一種意見(jiàn)認(rèn)為，醫(yī)生是由人事部門(mén)進(jìn)行分配，對(duì)他們也是按干部進(jìn)行管理，且他們的行為對(duì)單位產(chǎn)生法律后果，比如發(fā)生醫(yī)療事故要由醫(yī)院承擔(dān)賠償責(zé)任等，故而醫(yī)生是屬于“從事公務(wù)”的。另一種意見(jiàn)認(rèn)為，醫(yī)生不屬于“從事公務(wù)”，理由是：(1)醫(yī)生的工作是技術(shù)性服務(wù)，不具有管理職能，因而不具有公務(wù)性質(zhì)。(2)醫(yī)生雖具有干部身份，但這與“從事公務(wù)”沒(méi)有必然的聯(lián)系，他們不是同一概念。(3)以人員行為對(duì)單位產(chǎn)生民事后果作為確定是否“從事公務(wù)”的標(biāo)準(zhǔn)不科學(xué)，單位工作人員職務(wù)行為造成損害的，單位無(wú)疑要在民事上承擔(dān)損失，但不能由此得出是“從事公務(wù)”的結(jié)論。筆者以為，醫(yī)生是國(guó)家公益活動(dòng)的主要實(shí)現(xiàn)者，醫(yī)生組織診病、手術(shù)，實(shí)現(xiàn)國(guó)家公益事業(yè)的社會(huì)職能，保障人民的身體健康，故而所從事的具體工作具有“從事公務(wù)”的性質(zhì)，其收受藥品回扣涉嫌犯罪的，應(yīng)以受賄罪予以懲治。

(三)、受賄罪主體除上述人員之外，還有一類人員，即“其他依照法律從事公務(wù)的人員”，這是指除前所述人員外的其他依照法律規(guī)定對(duì)公共事務(wù)承擔(dān)組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理職責(zé)的人員，如黨務(wù)人員、人民代表大會(huì)代表及常務(wù)委員會(huì)委員。關(guān)于村民委員會(huì)等村基層組織人員是否屬“其他依照法律從事公務(wù)的人員”，全國(guó)人大常委會(huì)關(guān)于《刑法》第九十三條第二款的解釋作了明確規(guī)定。解釋規(guī)定，村基層組織人員在協(xié)助人民政府從事下列行政管理工作時(shí)，屬于“其他依照法律從事公務(wù)的人員”：(一)救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、撫貧、移民、救濟(jì)款物的管理;(二)社會(huì)捐助公益事業(yè)款物的管理;(三)國(guó)有土地的經(jīng)營(yíng)和管理;(四)土地征用補(bǔ)償費(fèi)用的管理;(五)代征、代繳稅款;(六)有關(guān)計(jì)劃生育、戶籍、征兵工作;(七)協(xié)助人民政府從事的其他行政管理工作。即如果所從事的工作是具有協(xié)助政府行政管理性質(zhì)的，就具有國(guó)家工作人員的主體資格;如果所從事的不是立法解釋所列舉的七項(xiàng)屬于協(xié)助政府行政管理性質(zhì)工作的，而是純屬村民自治范圍內(nèi)的事務(wù)以及經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，則不能以國(guó)家工作人員論。但由于農(nóng)村經(jīng)營(yíng)、管理活動(dòng)的復(fù)雜性，以及農(nóng)村基層組織人員所履行職責(zé)的雙重職能，即協(xié)助政府從事公務(wù)的職責(zé)和管理村內(nèi)公共事務(wù)、公益事業(yè)的職責(zé)，司法機(jī)關(guān)在實(shí)踐中圍繞農(nóng)村基層組織人員的經(jīng)濟(jì)職務(wù)犯罪問(wèn)題仍易引起諸多爭(zhēng)議。根據(jù)立法解釋精神，對(duì)于村民委員會(huì)人員、村黨支部人員、村經(jīng)濟(jì)合作社人員在協(xié)助人民政府從事七項(xiàng)行政管理工作時(shí)，利用職權(quán)實(shí)施經(jīng)濟(jì)犯罪的，以“其他依照法律從事公務(wù)的人員”對(duì)待不存疑義。但對(duì)村民委員會(huì)下屬委員會(huì)人員和分設(shè)的村民小組人員是否屬立法解釋中規(guī)定的“村基層組織人員”，存在著兩種截然不同的觀點(diǎn)。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，村民委員會(huì)下屬委員會(huì)人員和村民小組人員應(yīng)屬立法解釋規(guī)定的“村基層組織人員”。因?yàn)榇迕裎瘑T會(huì)下屬委員會(huì)和村民小組本身屬于村民委員會(huì)下屬機(jī)構(gòu)，當(dāng)然應(yīng)與村民委員會(huì)一樣，包括在“村基層組織”范圍之內(nèi)。尤其是下屬委員會(huì)的人員，依法可由村民委員會(huì)工作人員兼任，故應(yīng)按“村基層組織人員”對(duì)待。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，最高法院曾有司法解釋規(guī)定，村民小組長(zhǎng)利用職務(wù)之便非法占有公共財(cái)物的，按照職務(wù)侵占罪定罪處罰。再者，能夠協(xié)助人民政府從事行政管理工作的是村級(jí)基層組織，村委會(huì)下屬委員會(huì)和分設(shè)的村民小組，只是協(xié)助村委會(huì)工作，其含義與“村基層組織”有區(qū)別。筆者認(rèn)為，全國(guó)人大常委會(huì)的立法解釋在對(duì)村基層組織人員是否屬于“其他依照法律從事公務(wù)的人員”問(wèn)題上，是從村基層組織人員是否屬“依法從事公務(wù)”這一國(guó)家工作人員的本質(zhì)特征出發(fā)來(lái)判斷。為體現(xiàn)立法解釋精神，村民委員會(huì)下屬委員會(huì)人員和村民小組長(zhǎng)在協(xié)助政府進(jìn)行行政管理工作中，利用職務(wù)實(shí)施犯罪的，應(yīng)以“其他依照法律從事公務(wù)的人員”對(duì)待。況且，最高法院的司法解釋規(guī)定于全國(guó)人大常委會(huì)的立法解釋之前，且立法解釋效力高于司法解釋，司法解釋與立法解釋的精神不一致的，應(yīng)當(dāng)按照立法解釋的規(guī)定處理。

二、受賄罪的主觀方面

受賄罪在主觀方面表現(xiàn)為直接故意，即明知利用職務(wù)上的便利索取財(cái)物或者收受財(cái)物并為他人謀取利益的行為是一種侵害國(guó)家工作人員職務(wù)行為廉潔性的行為，仍然故意地實(shí)施這種行為。行為人犯罪的目的是希望得到本不應(yīng)當(dāng)?shù)玫降慕疱X(qián)、財(cái)物等賄賂。間接故意或過(guò)失則不構(gòu)成本罪。由于理論界與司法實(shí)踐對(duì)這個(gè)問(wèn)題的爭(zhēng)議并不大，在此不再贅述。

三、受賄罪的客觀方面

刑法關(guān)于受賄罪規(guī)定了三種表現(xiàn)形式。一是第三百八十五條第一款規(guī)定的受賄行為，即：“國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的，是受賄罪。”二是第三百八十五條第二款規(guī)定的經(jīng)濟(jì)受賄行為，即“國(guó)家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，以受賄論處。”三是第三百八十八條規(guī)定的間接受賄行為，即“國(guó)家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過(guò)其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物的，以受賄論處。”上述三種受賄行為在客觀方面均有所區(qū)別：

(一)、一般受賄行為的客觀方面

一般受賄行為的客觀方面表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的行為。“利用職務(wù)上的便利”，是指利用本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力，即自己職務(wù)上主管、負(fù)責(zé)或者承辦某項(xiàng)公共事務(wù)的職權(quán)及其所形成的便利條件。它既包括本人職務(wù)內(nèi)的權(quán)力，如工程發(fā)包權(quán)、金融信貸權(quán)、人事管理權(quán)等等，又包括“與職務(wù)有關(guān)”的權(quán)力，即行為人不是直接利用其職權(quán)為行賄人謀取利益，而是通過(guò)第三人或單位為他人謀取利益。這里的第三人與單位與行為人的職權(quán)具有制約關(guān)系，也就是說(shuō)，行為人事實(shí)上是基于其職權(quán)，要求第三人或單位按其意志為其辦理某項(xiàng)事務(wù)而達(dá)到為行賄人謀取利益之目的。這里的第三人不一定是要國(guó)家工作人員，只要是第三人與其有制約關(guān)系即可，例如某稅務(wù)所所長(zhǎng)要求轄區(qū)內(nèi)某私營(yíng)企業(yè)為其請(qǐng)托人安排工作，而該企業(yè)廠長(zhǎng)考慮到必須維持與稅務(wù)部門(mén)的良好關(guān)系，不得不予以接納。

一般受賄行為表現(xiàn)為以下兩種方式：一是索取他人財(cái)物。在這種情況下，不論行為人是否為他人謀取利益均構(gòu)成犯罪。二是非法收受他人財(cái)物為他人謀取利益。在這種情況下，“非法收受他人財(cái)物”和“為他人謀取利益”必須同時(shí)具備才能構(gòu)成犯罪。為他人謀取利益是否正當(dāng)，為他人謀取利益是否實(shí)現(xiàn)，不影響本罪的成立。“非法收受他人財(cái)物”，是指行賄人為使受賄人利用職務(wù)上的便利條件為自己謀取利益而主動(dòng)給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，而國(guó)家工作人員則違背職務(wù)要求收受他人送予的財(cái)物的行為。這里要注意把它與利用親情、朋友間禮尚往來(lái)嚴(yán)格區(qū)別開(kāi)來(lái)，也就是說(shuō)，并不是所有收受他人財(cái)物都是非法的。

(二)、經(jīng)濟(jì)受賄行為的客觀方面

經(jīng)濟(jì)受賄行為的客觀方面表現(xiàn)為行為人在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的行為。收受回扣、手續(xù)費(fèi)構(gòu)成受賄罪的，必須以違反國(guó)家規(guī)定為前提。所謂“國(guó)家規(guī)定”，是指“違反全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的法律和決定，國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令”。

“在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中”，筆者以為具有三層含義：一是國(guó)家工作人員在經(jīng)濟(jì)工作上的直接參與性，即行為人直接參與了某項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng);二是國(guó)家工作人員職務(wù)便利的自然性，即行為人在某項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中擔(dān)負(fù)一定的工作任務(wù);三是經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的雙向性，即某項(xiàng)經(jīng)濟(jì)事務(wù)具有對(duì)應(yīng)性活動(dòng)。對(duì)于“回扣”，國(guó)家工商行政管理局在1996年11月5日發(fā)布的《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》作了解釋，它是指“經(jīng)營(yíng)者銷售商品時(shí)在帳外暗中以現(xiàn)金、實(shí)物或者其他方式退給對(duì)方單位或者個(gè)人的一定比例的商品價(jià)款。”可見(jiàn)，“回扣”有以下特點(diǎn)：(1)回扣發(fā)生要經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的雙方之間;(2)回扣的表現(xiàn)形式一是在帳外進(jìn)行，這里的“帳”是指根據(jù)國(guó)家財(cái)經(jīng)法規(guī)設(shè)立的財(cái)務(wù)帳，不包括“小金庫(kù)”等違反國(guó)家財(cái)經(jīng)法規(guī)的財(cái)務(wù)帳;二是暗中進(jìn)行，即只在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中雙方或委托代理人等少數(shù)人知曉;(3)回扣包括現(xiàn)金、實(shí)物或其他方式等多種形式。刑法第三百八十五條第二款規(guī)定收受回扣、手續(xù)費(fèi)必須“歸個(gè)人所有”，才能構(gòu)成犯罪，這是因?yàn)槲覈?guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》允許“明示入帳”歸單位所有的回扣，而僅禁止“帳外暗中”歸個(gè)人所有的回扣。

(三)、間接受賄行為的客觀方面

間接受賄行為的客觀方面表現(xiàn)為“國(guó)家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過(guò)其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物的行為”。如何理解“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”呢?一種意見(jiàn)認(rèn)為，是利用“行為人與被利用的國(guó)家工作人員(以下簡(jiǎn)稱第三人)之間存在職務(wù)上的制約關(guān)系”的便利條件，“這種制約關(guān)系具體分為兩類：一是縱向的制約關(guān)系，即上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)對(duì)下級(jí)國(guó)家工作人員在職務(wù)上的制約關(guān)系;二是橫向的制約關(guān)系，即不同部門(mén)、不同單位的國(guó)家工作人員之間職務(wù)上的制約關(guān)系。”1第二種意見(jiàn)認(rèn)為，是利用“本人職權(quán)或地位形成的能夠制約、影響其他國(guó)家工作人員的關(guān)系”的便利條件。2第三種意見(jiàn)認(rèn)為，間接受賄與一般受賄的區(qū)別之一，是間接受賄在行為人與被利用的國(guó)家工作人員之間不存在職務(wù)上的制約關(guān)系。

筆者同意第三種意見(jiàn)。首先，從刑法規(guī)定間接受賄的初衷來(lái)看，刑法除了第三百八十五條規(guī)定的一般受賄外，之所以第三百八十八條又規(guī)定間接受賄這種特殊形式，是因?yàn)橐话闶苜V難以涵蓋現(xiàn)實(shí)生活中所有的受賄行為，而又必須通過(guò)刑法調(diào)整來(lái)解決這種特殊受賄行為無(wú)法打擊的問(wèn)題。行為人與第三人存在職務(wù)上制約關(guān)系的，在司法實(shí)踐中一直都是按受賄罪處理，并不存在爭(zhēng)議。其次，從“制約關(guān)系”的實(shí)質(zhì)來(lái)看，在行為人與第三人職務(wù)間存在制約關(guān)系的情況下，第三人通過(guò)職務(wù)上的行為為請(qǐng)托人謀取利益，其動(dòng)力之源來(lái)自行為人的職務(wù)：一方面，是行為人的職務(wù)支配、推動(dòng)其利用職務(wù)為請(qǐng)托人謀取利益;另一方面，如果第三人不按行為人的要求去做，行為人就有可能利用職務(wù)給他帶來(lái)不利的后果。也就是說(shuō)，第三人的職務(wù)行為是行為人的職務(wù)使然，歸根到底是基于行為人的職務(wù)，它只能屬于一般受賄，而不屬于間接受賄。再次，從構(gòu)成要件上看，間接受賄與一般受賄相比，具有獨(dú)立而完整的犯罪構(gòu)成：除職務(wù)方面的差異外，一般受賄只要為請(qǐng)托人謀取利益即可，至于利益是否正當(dāng)則在所不論，而間接受賄必須為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益;一般受賄中索取賄賂的不以“為請(qǐng)托人謀取利益”為要件，而間接受賄無(wú)論是索取或收受賄賂，都必須為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益。可見(jiàn)間接受賄的要件要嚴(yán)于一般受賄，因此不可能存在某一行為既可以定一般受賄又可以定間接受賄的情況。既然行為人與第三人之間存在職務(wù)上的制約關(guān)系符合一般受賄的要件，就應(yīng)定一般受賄，而不能定間接受賄。否則，就有可能把一些本應(yīng)定一般受賄的案件定為間接受賄而開(kāi)脫于法網(wǎng)之外。

一般受賄與間接受賄的主要區(qū)別，是在于“利用職務(wù)上的便利”還是“利用職權(quán)或地位形成的便利條件”，而不在于有沒(méi)有通過(guò)第三人的職務(wù)行為。因?yàn)殚g接受賄必須通過(guò)第三人的職務(wù)行使，一般受賄也可以通過(guò)第三人的職務(wù)行使。凡認(rèn)為通過(guò)第三人職務(wù)行為的就按第三百八十八條處理是站不住腳的。因此筆者以為在司法實(shí)踐中應(yīng)把握：(1)行為人僅利用了自己的職務(wù)之便而沒(méi)有通過(guò)第三人職務(wù)的行為，是一般受賄;(2)行為人既利用了自己的職務(wù)之便，又通過(guò)了第三人的職務(wù)行為的，仍是一般受賄;(3)行為人沒(méi)有利用自己的職務(wù)之便，而僅利用職權(quán)或地位形成的便利條件，通過(guò)第三人職務(wù)行為的，是間接受賄。這里要特別注意幾點(diǎn)：一是“利用職權(quán)或地位形成的便利條件”，必須以職務(wù)為基礎(chǔ)，離開(kāi)職務(wù)，職權(quán)或地位無(wú)從談起。二是“利用職權(quán)或地位形成的便利條件”，不是利用職權(quán)或地位本身，而是利用由職權(quán)或地位形成的便利條件，這種便利條件一般表現(xiàn)為身份或面子。三是“利用職權(quán)或地位形成的便利條件”不同于利用親屬、友情關(guān)系。對(duì)于利用親屬、友情關(guān)系通過(guò)第三人職務(wù)上的行為為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，從中索取或收受請(qǐng)托人財(cái)物的，不屬于間接受賄，不應(yīng)以受賄罪論處。

間接受賄客觀方面另一特點(diǎn)是必須以行為人為請(qǐng)托人“謀取不正當(dāng)利益”為構(gòu)成要件。何為“謀取不正當(dāng)利益”呢?兩高《關(guān)于在辦理受賄犯罪大要案的同時(shí)要嚴(yán)肅查處嚴(yán)重行賄犯罪分子的通知》第二條規(guī)定：“謀取不正當(dāng)利益”是指“謀取違反法律、法規(guī)、國(guó)家政策和國(guó)務(wù)院各部門(mén)規(guī)章規(guī)定的利益，以及要求國(guó)家工作人員或者有關(guān)單位提供違反法律、法規(guī)、國(guó)家政策和國(guó)務(wù)院各部門(mén)規(guī)章規(guī)定的幫助或者方便條件。”從“通知”中可以看出，所謂的“不正當(dāng)利益”應(yīng)包括以下二個(gè)方面：一是非法利益，即違反法律、法規(guī)、國(guó)家政策和國(guó)務(wù)院各部門(mén)規(guī)章規(guī)定的利益。這種利益本身就具有非法性，既包括取得法律禁止取得的利益，也包括通過(guò)不正當(dāng)手段減免依法應(yīng)履行的義務(wù)。二是其他不應(yīng)得的利益，即“通知”中規(guī)定的“要求國(guó)家工作人員或者有關(guān)單位提供違反法律、法規(guī)、國(guó)家政策和國(guó)務(wù)院各部門(mén)規(guī)章規(guī)定的幫助或者方便條件”。這種利益本身具有不確定性，是中性的，正是因?yàn)榫邆淞讼铝袃蓚€(gè)條件，該利益成為不正當(dāng)利益：(1)請(qǐng)托人希望通過(guò)行賄而使國(guó)家工作人員或者有關(guān)單位提供違反法律、法規(guī)、國(guó)家政策和國(guó)務(wù)院各部門(mén)規(guī)章規(guī)定的幫助或者方便條件。(2)國(guó)家工作人員或者有關(guān)單位為請(qǐng)托人提供違反法律、法規(guī)、國(guó)家政策和國(guó)務(wù)院各部門(mén)規(guī)章規(guī)定的幫助或者方便條件。如在工程承包過(guò)程中，請(qǐng)托人雖具有承攬?jiān)擁?xiàng)工程的資格條件，但其不是通過(guò)正當(dāng)途徑獲取承包權(quán)，而是采用行賄手段要求國(guó)家工作人員或者有關(guān)單位違反規(guī)定給予該項(xiàng)工程的承包權(quán)，而有關(guān)國(guó)家工作人員收受賄賂后，違反有關(guān)工程發(fā)包的條件和程序給予請(qǐng)托人承包權(quán)，請(qǐng)托人所獲的利益，就應(yīng)屬于不正當(dāng)利益。這里要注意，如果請(qǐng)托人要求國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員或者有關(guān)單位提供法律、法規(guī)、國(guó)家政策和國(guó)務(wù)院各部門(mén)規(guī)章規(guī)定的允許可以得到的幫助或方便條件，不能視為不正當(dāng)利益。

四、受賄罪的客體特征

關(guān)于受賄罪侵犯的客體，傳統(tǒng)的觀點(diǎn)認(rèn)為，受賄罪侵犯的客體是國(guó)家機(jī)關(guān)的正常管理活動(dòng)。4但近幾年來(lái)，有一些學(xué)者提出了不同的意見(jiàn)，主要有：(1)認(rèn)為受賄罪的客體是公私財(cái)物的所有權(quán)，其理由是作為受賄罪對(duì)象的賄賂都是財(cái)物，并且所有的受賄犯罪都是以非法獲取財(cái)物為目的的行為。因此，作為一種以身分條件謀取非法經(jīng)濟(jì)利益的財(cái)產(chǎn)性犯罪，受賄罪侵害的直接客體應(yīng)該是公私財(cái)物的所有權(quán)。(2)認(rèn)為受賄罪的客體是國(guó)家經(jīng)濟(jì)管理活動(dòng)。理由是：受賄罪的社會(huì)危害性，最主要、最直接地體現(xiàn)在對(duì)社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)發(fā)展的侵害上，特別是經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的受賄犯罪，更加嚴(yán)重侵害了社會(huì)經(jīng)濟(jì)管理秩序。(3)認(rèn)為受賄罪的客體是國(guó)家工作人員的廉潔性。(4)認(rèn)為受賄罪的客體是復(fù)雜客體，既侵犯了國(guó)家機(jī)關(guān)的正常管理活動(dòng)，又侵犯了公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，還危害了國(guó)家經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和國(guó)家機(jī)關(guān)的聲譽(yù)。