【刑法】第一百五十一條走私武器、彈藥、核材料或者偽造的貨幣的，處七年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn);情節(jié)較輕的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

走私國家禁止出口的文物、黃金、白銀和其他貴重金屬或者國家禁止進(jìn)出口的珍貴動物及其制品的，處五年以上有期徒刑，并處罰金;情節(jié)較輕的，處五年以下有期徒刑，并處罰金。

走私國家禁止進(jìn)出口的珍稀植物及其制品的，處五年以下有期徒刑，并處或者單處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。

犯第一款、第二款罪，情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)。

單位犯本條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照本條各款的規(guī)定處罰。2002年最高人民法院、最高人民檢察院、海關(guān)總署頒布的《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》第18條規(guī)定：具備下列特征的，可以認(rèn)定為單位走私犯罪：

以單位的名義實(shí)施走私犯罪，即由單位集體研究決定，或者由單位的負(fù)責(zé)人或者被授權(quán)的其他人員決定、同意，為單位謀取不正當(dāng)利益或者違法所得大部分歸單位所有。從上面的規(guī)定來看，單位走私必須符合以下條件：

一、單位走私的單位的范圍只包括國有、集體所有的公司、企業(yè)、事業(yè)單位，以及依法設(shè)立的合資經(jīng)營、合作經(jīng)營企業(yè)和具有法人資格的獨(dú)資、私營等公司、企業(yè)、事業(yè)單位。

我國1996年6月18日最高人民法院《關(guān)于審理單位犯罪具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》的規(guī)定：刑法第30條規(guī)定的公司、企業(yè)、事業(yè)單位，既包括國有、集體所有的公司、企業(yè)、事業(yè)單位，也包括依法設(shè)立的合資經(jīng)營、合作經(jīng)營企業(yè)和具有法人資格的獨(dú)資、私營等公司、企業(yè)、事業(yè)單位。

從上面的規(guī)定可以看出，并非所有私營企業(yè)都能成為單位犯罪的主體，只有具有法人資格的才可以，因此，私營獨(dú)資企業(yè)、私營合伙企業(yè)是不能以單位犯罪認(rèn)定的。

二、成立單位走私必須是為單位謀取非法利益。單位犯罪與個人犯罪最大的不同在于單位犯罪必須是為單位謀取非法利益。如果只是盜用單位名義而為個人謀取非法利益，則不是單位犯罪，應(yīng)屬于個人犯罪。在認(rèn)定單位走私普通貨物、物品罪時，如果單位走私違法所得歸私人所有，實(shí)際上單位走私已經(jīng)演變?yōu)閭€人走私，這屬于以單位走私為幌子掩蓋非法目的的個人走私行為。

三、單位走私必須是在單位的同意、授權(quán)或默許下實(shí)施的。

某一行為只有體現(xiàn)單位的意志，我們才能讓單位承擔(dān)這一法律行為的后果，沒有單位的意志，就不能歸責(zé)于單位。至于單位犯罪的具體實(shí)施人員并不作限制，它可以是單位的決策人員，也可以是單位的代理人。當(dāng)然，一般工作人員、代理人必須得到單位的有權(quán)組織或個人的授權(quán)，其實(shí)施的行為才能體現(xiàn)單位的意志;否則其行為不能視為單位行為。

四、個人為進(jìn)行走私犯罪活動而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施走私犯罪的，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，已實(shí)施走私犯罪為主要活動的，不以單位走私論。

五、單位走私普通貨物、物品構(gòu)成犯罪，偷逃稅額必須達(dá)到25萬元人民幣以上，這與個人走私的立案標(biāo)準(zhǔn)不同，個人的走私偷逃稅額達(dá)到5萬元人民幣以上應(yīng)當(dāng)立案。

走私犯罪行為人的概括主觀故意問題，存在于行為人劉其走私的具體對象不明確的案件中。實(shí)踐中經(jīng)常遇到的一類案件表明，行為人具有走私的主觀故意，但沒有證據(jù)證明其對所查獲的走私貨物、物品的性質(zhì)具有明知的認(rèn)識。例如，走私犯罪嫌疑人在未設(shè)關(guān)的邊境偷運(yùn)偽造的人民幣入境，被查獲后自稱不知道所運(yùn)輸?shù)氖羌賻牛詾槭瞧嚺浼＿@種案件如何處理?對此有兩種相互對立的觀點(diǎn)。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，構(gòu)成特定的走私犯罪，如走私假幣罪、走私毒品罪等，行為人主觀上僅有一般的走私故意還不夠，必須對特定貨物具有明知的認(rèn)識。理由是：走私罪是一個類罪名，包括走私普通貨物、物品罪，走私假幣罪等多種具體犯罪，各種具體犯罪的認(rèn)定必須符合具體的犯罪構(gòu)成。因此，在認(rèn)定犯罪故意時必須要求行為人對于具體的犯罪對象具有明知的認(rèn)識。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，行為人主觀上具有走私的犯罪故意，但對其走私的具體對象不明確的，理論上可以稱為概括的主觀故意，此種故意支配下的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪行為。理由是：行為人主觀上具有走私的故意，雖然尚無證據(jù)證明其對走私的具體對象有明確的認(rèn)識，但這種實(shí)際對象已經(jīng)涵蓋在行為人所能認(rèn)識到的對象范圍之內(nèi)。持這種觀點(diǎn)的同志還認(rèn)為，如果有證據(jù)證明行為人因受蒙騙而對走私對象發(fā)生認(rèn)識錯誤的就不按實(shí)際走私的對象定罪，那么在實(shí)務(wù)中會發(fā)生困難。不按實(shí)際走私的對象定罪在許多場合意味著按照所誤解的走私對象定罪，通常認(rèn)定為走私普通貨物、物品罪，而走私普通貨物、物品罪是以偷逃應(yīng)繳稅額的大小為定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)的，在上述場合顯然無法認(rèn)定偷逃應(yīng)繳稅額。為了避免此種困難并方便司法實(shí)務(wù)，應(yīng)當(dāng)將那種把走私對象甲誤認(rèn)為走私對象乙的情形一律作為概括故意的情形來處理，而不是作為涉及罪與非罪的對象認(rèn)識錯誤來處理。換言之，一律根據(jù)實(shí)際的走私對象定罪處罰，便于司法操作，并有利于從嚴(yán)打擊犯罪。《辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》(以下簡稱《意見｝))采納了后一種觀點(diǎn)。《意見》規(guī)定走私犯罪嫌疑人主觀上具有走私犯罪故意，但對其走私的具體對象不明確的，不影響走私犯罪的構(gòu)成，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際的走私對象定罪處罰。司法實(shí)踐中通常也是按照這種觀點(diǎn)處理的。典型的案例是最高人民法院曾經(jīng)核準(zhǔn)死刑的被告人莊添活走私假幣案。被告人莊添活于1998年7月23日受臺灣地區(qū)走私分子雇傭，從臺灣運(yùn)載電腦零件到大陸海域交給大陸走私分子，雙方欲交接貨時被我公安緝私艇截獲。緝私人員在被告人莊添活等駕駛的“天吉福”號漁船的暗倉里查獲18箱百元面額的機(jī)制版假人民幣，共計62647300元。案發(fā)后，被告人曾辯稱其不知道所偷運(yùn)入境的是假幣，但知道是走私物品。這就是所謂具有走私的在司法實(shí)踐中，走私犯罪案件中有許多為現(xiàn)場查獲的案件，因此，在此類案件的處理過程中,由于偵查機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、當(dāng)事人及辯護(hù)人所站立場、角度的不同，各方經(jīng)常會發(fā)生犯罪既遂與未遂的爭議。

《刑法》第二十三條規(guī)定，已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂。即只要行為人已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，且已達(dá)到《刑法》各分則條文規(guī)定的構(gòu)成要件，該行為則已構(gòu)成犯罪既遂;反之則為犯罪既遂。因此，為了能正確區(qū)分走私罪的既遂與未遂，我們應(yīng)首先分析一下走私罪的犯罪構(gòu)成要件。

根據(jù)我國現(xiàn)行刑法的規(guī)定，走私罪屬于類罪，根據(jù)走私對象的不同，共分為12個罪名。根據(jù)通行的觀點(diǎn)，走私罪這一類罪所侵犯的同類客體是國家的對外貿(mào)易管理制度和海關(guān)對進(jìn)出口活動的監(jiān)管。我國現(xiàn)行的對外貿(mào)易管理制度主要涉及以下三方面：1、對進(jìn)出口貨物實(shí)行準(zhǔn)許、限制、禁止的制度;2、對進(jìn)出境的非貿(mào)易性物品實(shí)行限進(jìn)、限出、限量、限值的制度;3、對允許進(jìn)出口的貨物、物品征收關(guān)稅的制度。對于不同的進(jìn)出口對象，我國采取了不同的外貿(mào)管理和海關(guān)監(jiān)管制度：1、對于武器、彈藥、文物、貴重金屬等違禁品采取了禁止進(jìn)口、禁止出口或者禁止進(jìn)出口的制度;2、對于違禁品以外的普通貨物、物品采取了限制進(jìn)出口、征收關(guān)稅的制度。

從上面的分析來看，如果走私的對象不同，那么侵犯的客體也有所不同。因此，認(rèn)定走私罪既遂與未遂的第一個因素是走私的對象。走私違禁品，侵犯的客體是國家對違禁品禁止進(jìn)出口的制度。從這種意義上說，走私罪(違禁品)應(yīng)屬于行為犯，即只要走私行為已經(jīng)開始實(shí)施，則已構(gòu)成走私罪(違禁品)既遂。

1、走私違禁品進(jìn)口在被我國海關(guān)或其他部門查獲時，其走私行為一般都已經(jīng)實(shí)施完成，故均應(yīng)認(rèn)定為犯罪既遂。

2、而走私違禁品出口如果在境內(nèi)被查獲，其走私行為一般可分為三種情況：尚未正式實(shí)施、正在實(shí)施和已實(shí)施完畢。(1)如果處于為走私犯罪準(zhǔn)備工具、制造條件階段，則應(yīng)定為走私罪(預(yù)備)或者定其他罪名(如果其他罪的量刑比走私罪(預(yù)備)的量刑要重，根據(jù)擇一從重處罰的原理則應(yīng)定其他罪名)。(2)如果正在實(shí)施走私犯罪，如正在闖關(guān)時被查獲，則應(yīng)定為既遂。(3)如果已經(jīng)實(shí)施走私犯罪，如已向海關(guān)申報出口，后被查獲則也應(yīng)定為犯罪既遂。

那么，哪些對象屬于我國刑法所規(guī)定的違禁品呢?1、從刑法典的規(guī)定來看，違禁品是指(1)武器、彈藥(2)核材料(3)偽造的貨幣(4)文物(5)黃金、白銀和其他貴重金屬(6)珍貴動物及其制品(7)珍稀植物及其制品(8)淫穢物品(9)鴉片、海洛因、冰毒等毒品(10)醋酸酐、乙醚、三氯甲烷等制毒物品。2、從最高人民法院《關(guān)于審理非法進(jìn)口廢物刑事案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定來看，違禁品還應(yīng)該包括國家禁止進(jìn)口的廢物和危險廢物。

對于違禁品以外的普通貨物、物品，我國的對外貿(mào)易管理和海關(guān)監(jiān)管制度是：1、限制其進(jìn)出口，實(shí)行配額或許可證管理。如需進(jìn)出口需有配額或者許可證，并向海關(guān)繳納稅款;2、對進(jìn)出口沒有任何限制，只需向海關(guān)繳納稅款。從上面的分析來看，走私違禁品以外的普通貨物、物品，侵犯的客體應(yīng)該是國家對配額或者許可證的管理制度和海關(guān)對進(jìn)出口貨物、物品依法征稅的制度。但從現(xiàn)行《刑法》一五十三條的規(guī)定來看，立法者只將“偷逃應(yīng)繳稅款”這一要件作為走私普通貨物、物品罪的構(gòu)成要件，而沒有將違反配額或者許可證管理這一要件作為犯罪的構(gòu)成要件。因此，對于走私普通貨物、物品罪，應(yīng)以是否實(shí)際偷逃應(yīng)繳稅款作為認(rèn)定既遂與未遂的標(biāo)準(zhǔn)。從這種意義上說，走私罪(普通貨物、物品)屬于結(jié)果犯。

那么如何來認(rèn)定是否實(shí)際偷逃應(yīng)繳稅款呢?在司法實(shí)踐中，由于走私罪在客觀方面的表現(xiàn)形式千差萬別，因此，認(rèn)定走私罪的既遂與未遂應(yīng)采取不同的標(biāo)準(zhǔn)，不能一概而論。

在實(shí)踐中，由于查獲的走私普通貨物、物品犯罪案件絕大多數(shù)為進(jìn)口走私，所以我下面僅就進(jìn)口走私犯罪的既遂與未遂談幾點(diǎn)意見。

一、繞關(guān)走私。這一類走私，主要是指在非設(shè)關(guān)地秘密將走私品運(yùn)輸進(jìn)境，完全避開了海關(guān)的監(jiān)管。這一類走私在我國東南沿海、南方邊境省份較多。這一類走私只要進(jìn)入我國境內(nèi)，刑法意義上走私行為即已實(shí)施完成。由于是在非設(shè)關(guān)地，根本不存在海關(guān)的監(jiān)管，自然已經(jīng)實(shí)際偷逃了應(yīng)繳稅款。所以，這一類走私只要在我國境內(nèi)被查獲，都應(yīng)認(rèn)定為走私既遂。

二、通關(guān)走私。這一類走私，是指走私品進(jìn)入我國境內(nèi)時經(jīng)過海關(guān)監(jiān)管區(qū)概括故意，行為采取了采取了偽報、瞞報、假報、藏匿等手段逃避海關(guān)的檢查，以達(dá)到少繳或不繳稅款的目的。這一類走私在實(shí)踐中最為普遍。

為了能正確區(qū)分這一類走私犯罪的既遂與未遂，我們不妨先來看一下海關(guān)對進(jìn)口貨物、物品的監(jiān)管流程：進(jìn)口人向海關(guān)申報——海關(guān)審查進(jìn)口報關(guān)單及隨附單證——海關(guān)查驗(yàn)——海關(guān)征稅(查驗(yàn)與征稅的順序有時發(fā)生變化)——海關(guān)放行。從這一流程來看，如果行為人進(jìn)行走私，其走私行為在向海關(guān)申報這一環(huán)節(jié)已經(jīng)實(shí)施完成。但是，走私能否得逞，還要看能否通過海關(guān)的監(jiān)管，結(jié)果是否實(shí)際偷逃了應(yīng)繳稅款。由于進(jìn)口貨物、物品從行為人向海關(guān)申報到海關(guān)放行之前，處于海關(guān)監(jiān)管區(qū)之內(nèi)，處于海關(guān)的監(jiān)管之中。因此只要是在辦結(jié)海關(guān)手續(xù)之前被查獲，偷逃應(yīng)繳稅款的目的都不可能得逞，均應(yīng)認(rèn)定為犯罪未遂。這種犯罪未遂在理論上稱為犯罪終了的未遂。即走私行為已經(jīng)實(shí)施完畢，由于犯罪分子意志以外的原因而未能得逞。

在司法實(shí)踐中，也有幾種在海關(guān)監(jiān)管區(qū)外查獲，但應(yīng)認(rèn)定為犯罪未遂的情況，如：1、許多走私分子利用其他單位的加工手冊、減、免稅證明走私。海關(guān)因貨物流向不合理而對其懷疑，但因缺乏證據(jù)而不得不先放行，但隨后繼續(xù)對其進(jìn)行秘密監(jiān)控，在監(jiān)控過程中查獲。2、海關(guān)根據(jù)進(jìn)口人的申請，依法批準(zhǔn)進(jìn)口貨物先放行再下廠開箱查驗(yàn)，在查驗(yàn)過程中查獲走私。對于這兩種情況，從形式上看雖然海關(guān)已經(jīng)放行，但實(shí)際上進(jìn)口貨物仍然始終處于海關(guān)的監(jiān)管之中，偷逃應(yīng)繳稅款的目的不可能得逞，所以只能認(rèn)定為犯罪未遂。

三、后續(xù)走私。這一類走私是指行為人未經(jīng)海關(guān)的許可并且未補(bǔ)繳應(yīng)繳稅款，擅自在境內(nèi)銷售保稅、特定減、免稅貨物、物品牟利的行為。按照海關(guān)的規(guī)定，在境內(nèi)銷售保稅、特定減、免稅貨物、物品，必須事先獲得海關(guān)的許可并且補(bǔ)繳應(yīng)繳稅款才是合法的。這一類行為在向海關(guān)申報進(jìn)口時是合法的，但其后續(xù)行為違反了海關(guān)的規(guī)定，逃避了海關(guān)的監(jiān)管，所以立法者也將其納入了走私罪的范疇。從刑法第一百五十四條的規(guī)定來看，應(yīng)以“銷售”這一行為來界定是否實(shí)際偷逃應(yīng)繳稅款，從而來認(rèn)定犯罪的既遂與未遂。根據(jù)民法理論，銷售是以“交付”作為轉(zhuǎn)移所有權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)的。因此，在實(shí)踐中應(yīng)以保稅、特定減、免稅貨物、物品是否交付給買家作為犯罪既遂與未遂的標(biāo)準(zhǔn)。只要貨物已經(jīng)實(shí)際交付，而不管貨款是否支付，均應(yīng)認(rèn)定為犯罪既遂;如果貨款已經(jīng)支付，但貨物尚未交付，只能認(rèn)定為犯罪未遂。

四、準(zhǔn)走私。這類走私我國刑法主要指以下兩種情況：1、行為人在內(nèi)海、領(lǐng)海運(yùn)輸、收購、販賣國家禁止進(jìn)出口的物品或者運(yùn)輸、收購、販賣國家限制進(jìn)出口貨物、物品，數(shù)額較大，沒有合法證明的行為。這種情況類似于繞關(guān)走私。如果一旦被查獲，就應(yīng)認(rèn)定為犯罪既遂。2、行為人直接向走私人非法收購國家禁止進(jìn)口物品的，或者直接向走私人非法收購走私進(jìn)口的其他貨物、物品，數(shù)額較大的行為。這種情況也應(yīng)以貨物、物品所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移作為界定既遂與未遂的標(biāo)準(zhǔn)。如果貨物已經(jīng)交付，就應(yīng)認(rèn)定為犯罪既遂;反之則應(yīng)認(rèn)定為未遂。

五、武裝走私。按照刑法第一百五十七條的規(guī)定，武裝掩護(hù)走私的，應(yīng)以走私武器、彈藥罪來定罪量刑。因此，只要是武裝走私的，一旦被查獲，均應(yīng)認(rèn)定為犯罪既遂。從這一點(diǎn)上也可以看出武裝走私是刑法打擊的重點(diǎn)。

走私罪：

一、概念及其構(gòu)成

走私普通貨物、物品罪，是指違反海關(guān)法規(guī)，非法從事運(yùn)輸、攜帶、郵寄除毒品、武器、彈藥、核材料、偽造的貨幣、國家禁止出口的文物、黃金、白銀和其他貴重金屬、珍貴動物及其制品、珍稀植物及其制品、淫穢物品、固體廢物以外的其他貨物、物品，進(jìn)出國(邊)境，偷逃關(guān)稅，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

(一)客體要件

本罪所侵犯的客體是國家對外貿(mào)易管制。其對象是除武器、彈藥、偽造的貨幣，國家禁止出口的文物、黃金、白銀和其他貴重金屬，國家禁止進(jìn)出口的珍貴動物及其制品、珍稀植物及其制品、淫穢物品、毒品、固體廢物以外的一切貨物與物品。根據(jù)國家是否禁止、限制的不同，又可以分為3種情況：

其一，國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品，主要有：對國家政治、經(jīng)濟(jì)、文化、道德有害或內(nèi)容涉及國家秘密的印刷品、手稿、圖片、膠卷、音像制品、軟件等物品;烈性毒藥、帶有危險性病菌、害蟲及其他有害生物的動植物及其制品;有礙人畜健康，來自疫區(qū)或者其他能傳播疾病的儀器、藥品等;按規(guī)定允許攜帶除外的人民幣;瀕危和珍貴植物(含標(biāo)本)及種子和繁殖材料;侵犯知識產(chǎn)權(quán)的貨物、物品;國家禁止進(jìn)出口的一般性動物及其產(chǎn)品;等等。

其二，國家限制進(jìn)出口的貨物、物品，即國家對其進(jìn)出口實(shí)行配額或者許可證管理的貨物、物品，如煙、酒、汽車、摩托車、電視機(jī)、電冰箱、計算器、個人電腦、外幣及有價證券、通信保密機(jī)、無線電收發(fā)報機(jī)、貴重中藥材及其成藥等。

其三，國家不禁止、不限制進(jìn)出口但應(yīng)繳納關(guān)稅的貨物、物品，如服裝、精礦、海蟄、淡水魚、蝦、土特產(chǎn)品等出口物品;陶瓷、塑料、化妝品、玻璃制品、造紙原料等進(jìn)口物品。

(二)客觀要件

本罪在客觀上表現(xiàn)為違反海關(guān)法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管。走私槍彈等違禁品以外的其他貨物、物品進(jìn)出境，情節(jié)嚴(yán)重的行為。根據(jù)走私普通貨物、物品罪行為方式的具體不同，走私普通貨物、物品罪可以區(qū)分為以下幾種情況：

1、非法運(yùn)輸、攜帶或郵寄武器、彈藥等違禁品以外的其他貨物、物品進(jìn)出境。

根據(jù)修訂后的本條的規(guī)定，只有非法運(yùn)輸、攜帶或郵寄武器、彈藥、核材料、偽幣、珍貴動物及其制品、貴重金屬、珍稀植物、淫穢物品等違禁品之外的其他貨物、物品的，才構(gòu)成走私普通貨物、物品罪。

普通貨物、物品主要是指應(yīng)納稅的、國家允許進(jìn)出口的貨物、物品。對于這類物品，國家并不禁止或限制進(jìn)出口，但根據(jù)國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會發(fā)展的需要，又必須通過征收關(guān)稅對其需求進(jìn)行適當(dāng)?shù)恼{(diào)節(jié)。一般來說，只要對我國國計民生不發(fā)生重大影響，對我國國內(nèi)經(jīng)濟(jì)發(fā)展不發(fā)生重大影響的貨物、物品，如我國的服裝、土特產(chǎn)品，國外的玻璃制品、化妝品等都可以自由進(jìn)出口，但是必須依法繳納關(guān)稅。

2、擅自出售保稅貨物、特定減免稅貨物、捐贈進(jìn)口貨物和物品，以及假借捐贈名義進(jìn)口貨物、物品

(1)未經(jīng)海關(guān)許可并且未補(bǔ)繳關(guān)稅，擅自將批準(zhǔn)進(jìn)口的來料加工、來件裝配、補(bǔ)償貿(mào)易的原料、零件、制成品、設(shè)備等保稅貨物在境內(nèi)銷售牟利。

根據(jù)我國《海關(guān)法》第57條規(guī)定，保稅貨物是指經(jīng)海關(guān)批準(zhǔn)未辦理納稅手續(xù)進(jìn)境，在境內(nèi)儲存、加工、裝配后復(fù)運(yùn)出境的貨物。保稅貨物入境時未繳納關(guān)稅，因此不能象其他國內(nèi)商品一樣可以在市場上流通，如果因客觀情況發(fā)生變化，保稅貨物不能復(fù)運(yùn)出境需轉(zhuǎn)入國內(nèi)市場的，必須事先經(jīng)過海關(guān)批準(zhǔn)并補(bǔ)繳關(guān)稅，如果行為人不經(jīng)允許擅自采取隱瞞、欺騙手段在境內(nèi)出售的，即屬于走私行為。

(2)未經(jīng)海關(guān)許可并且未補(bǔ)繳關(guān)稅，擅自將捐贈進(jìn)口貨物、物品或者其他特定減免稅貨物、物品在境內(nèi)銷售牟利。

根據(jù)《海關(guān)法》第40條規(guī)定，經(jīng)濟(jì)特區(qū)等特定地區(qū)進(jìn)出口的貨物、中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)等特定企業(yè)進(jìn)出口的貨物，有特定用途的進(jìn)出口貨物，用于公益事業(yè)的捐贈物資，可以減免或者免征關(guān)稅。特定減免或者免稅的范圍和辦法由國務(wù)院規(guī)定。根據(jù)上述規(guī)定，國務(wù)院批準(zhǔn)的海關(guān)總署《對進(jìn)出經(jīng)濟(jì)特區(qū)的貨物、運(yùn)輸工具、行李物品和郵寄物品的管理規(guī)定》第9條和《關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)進(jìn)出口貨物的監(jiān)管和征免稅規(guī)定》第4條分別對經(jīng)濟(jì)特區(qū)進(jìn)口的減免稅貨物、物品和中外合資經(jīng)營企業(yè)進(jìn)口的免稅貨物、物品作了具體規(guī)定。此外，屬于特定減稅、免稅貨物的還包括企業(yè)為進(jìn)行技術(shù)改造而必須引進(jìn)的儀器、設(shè)備;學(xué)校、科研機(jī)構(gòu)專為教學(xué)科研而用的某些設(shè)備、器材等。

根據(jù)《海關(guān)法》及其他海關(guān)法視的規(guī)定，特定減免稅貨物、物品，只能用于特定地區(qū)、特定企業(yè)或按特定用途使用。因?yàn)閷@些貨物、物品實(shí)行減稅或者免稅，是國家為了促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展或其他社會發(fā)展需要而給予某些地區(qū)或單位的優(yōu)惠政策，這些貨物、物品的流通、使用就必須受到一定的限制，不能任意讓其流人市場，否則就等于境內(nèi)任何地區(qū)、單位都可以通過這一渠道減稅或免稅進(jìn)口貨物，這勢必破壞國家的對外貿(mào)易管制，影響國家經(jīng)濟(jì)建沒，因此我國法律將擅自出售特定減免稅貨物、物品規(guī)定為走私行為予以懲治。

3、間接走私普通貨物、物品行為

根據(jù)本法第155條的規(guī)定，直接向走私人非法收購走私進(jìn)口的一般貨物、物品數(shù)額較大的，或者在內(nèi)海、領(lǐng)海運(yùn)輸、收購、販賣國家限制進(jìn)出門的貨物、物品等以外的其他違禁品，數(shù)額較大，沒有合法證明的，以及偽造、買賣海關(guān)單證及進(jìn)出口許可證用于走私一般貨物、物品的應(yīng)以走私普通貨物、物品罪論處。

這種間接走私行為又可稱之為準(zhǔn)走私行為或者牽連走私行為，因?yàn)檫@類行為的主體并沒有直接從事走私活動，但其行為又與走私有很密切的聯(lián)系，甚至有的行為人與走私分子之間達(dá)成了一種默契。由于這些行為的存在，使走私的貨物、物品得以迅速銷售、擴(kuò)散，使走私分子的目的得以實(shí)現(xiàn)，因而這類行為與走私行為一樣對國家外貿(mào)管制造成破壞，情節(jié)嚴(yán)重的也應(yīng)以走私普通貨物、物品罪論處。

上述行為中，“直接向走私人”非法收購是指明知對方是走私分子，并且直接向其收購走私貨物、物品：“沒有合法證明”是指不符合我國的進(jìn)出口許可證制度。根據(jù)我國法律規(guī)定，進(jìn)出口商品一般必須從國家指定機(jī)關(guān)領(lǐng)取進(jìn)出口許可證制度，但經(jīng)國家批準(zhǔn)有權(quán)經(jīng)營進(jìn)出口業(yè)務(wù)的單位，在其批準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)，可以憑進(jìn)出口單證進(jìn)出境，既無“許可證”又無“單證”的，即屬沒有合法證明，行為人的行為構(gòu)成走私：“海關(guān)單證”是指進(jìn)出口貨物、物品時向海關(guān)進(jìn)行申報的專用單證，如報稅單等：“進(jìn)出口許可證”是指國家外貿(mào)管理機(jī)關(guān)簽發(fā)的允許貨物、物品進(jìn)口或出口的憑證。

上述走私行為，必須是“情節(jié)嚴(yán)重”的才構(gòu)成走私普通貨物、物品罪。所謂“情節(jié)嚴(yán)重”，一般應(yīng)以走私貨物、物品偷逃應(yīng)繳稅額數(shù)額達(dá)到較大為標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)本條的規(guī)定，走私一般貨物、物品的，價額達(dá)到5萬元以上就可以視為數(shù)額較大。除此之外，武裝掩護(hù)走私、以暴力、威脅方法抗拒緝私的，則可直接視為“情節(jié)嚴(yán)重”而認(rèn)定其構(gòu)成走私普通貨物、物品罪。

(三)主體要件

本罪的主體要件為一般主體，即達(dá)到刑事責(zé)任年齡且具有刑事責(zé)任能力的自然人均能構(gòu)成本罪。依本條第2款之規(guī)定，單位亦能成為本罪主體。

(四)主觀要件

本罪的主觀方面只能由故意構(gòu)成、過失不構(gòu)成本罪。并且本罪在犯罪目的上是牟利。

二、認(rèn)定

(一)罪與非罪的界限

本罪屬結(jié)果犯。依本法規(guī)定，本罪的起刑點(diǎn)為走私貨物、物品偷逃應(yīng)繳稅額5萬元。這是區(qū)分走私普通貨物、物品罪與罪的界限。

相對以特定對象的走私犯罪如走私淫穢物品罪等而言，本罪行為更為復(fù)雜。如未經(jīng)海關(guān)許可并且未補(bǔ)繳應(yīng)繳關(guān)稅，擅自將特定減稅、免稅進(jìn)口的貨物、物品，往境內(nèi)銷售牟利的變相走私行為，是否構(gòu)成本罪，則應(yīng)認(rèn)真分析其構(gòu)成條件，只有同時符合下列幾個條件的才可能認(rèn)定為構(gòu)成其罪：(1)由于牟利在境內(nèi)銷售了特定減稅、免稅的進(jìn)口貨物、物品;(2)銷售行為未經(jīng)海關(guān)批準(zhǔn);(3)未補(bǔ)繳應(yīng)繳稅額;(4)達(dá)到了情節(jié)嚴(yán)重的程度，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳的稅額達(dá)到5萬元以上。上面的4個條件如有一個或多個不能成立，就不能認(rèn)定為犯罪，如雖然未經(jīng)海關(guān)批準(zhǔn)擅自在境內(nèi)銷售了特定減稅、免稅貨物，但補(bǔ)繳了關(guān)稅的;雖然未補(bǔ)繳關(guān)稅但是在海關(guān)批準(zhǔn)下才在境內(nèi)銷售特定減稅、免稅貨物的;或者既未經(jīng)過海關(guān)批準(zhǔn)又未補(bǔ)交關(guān)稅，且在境內(nèi)銷售了特定減稅、免稅貨物但不是出于牟利的;等等，就都不能認(rèn)定為構(gòu)成本罪。

(二)本罪與其他走私罪之界限

區(qū)分的關(guān)鍵在于犯罪對象不同，走私普通貨物、物品罪的犯罪對象是除毒品、武器、彈藥、核材料、偽造的貨幣、珍貴動物及其制品、珍稀植物及其制品、國家禁止出口的文物、黃金、白銀和其他貴重金屬、淫穢物品以外的其他貨物和物品。而其他走私罪的犯罪對象均為特定。隨著實(shí)踐的發(fā)展，單個走私罪的增加，本罪的犯罪對象將進(jìn)一步縮小。

三、處罰

犯本條所定之罪，依其偷逃應(yīng)繳稅額之多少承擔(dān)刑事責(zé)任：

1、走私貨物、物品偷逃應(yīng)繳稅額在五十萬元以上的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn);情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)。

2、走私貨物、物品偷逃應(yīng)繳稅額在十五萬元以上不滿五十萬元的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。

3、走私貨物、物品偷逃應(yīng)繳稅額在五萬元以上不滿十五萬元的，處三年以下有期徒刑，并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金;

4、對多次走私未經(jīng)處理的，按照累計走私貨物、物品的偷逃應(yīng)繳稅額處罰。在累計應(yīng)繳稅額時，應(yīng)根據(jù)各次走私的貨物、物品的完稅價格和走私行為發(fā)生時的稅率分別計算然后相加。

5、單位犯本罪的，判處罰金，并對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑。

來源：襄陽專家律師網(wǎng)