1.行政機關所作出的具體行政行為沒有法律、法規作為依據,也沒有可以參照的規章,應當依照行政訴訟法的規定。比如,某地鄉政府要求當地農民一律在某月、某日開耕,否則,遲耕一日罰款5元,在這種情況下,被處罰的人可以先向縣級人民政府有關主管部門申請行政復議,對行政復議決定不服的,再向人民法院提起行政訴訟;也可以直接向縣級人民法院提起行政訴訟。
2.行政機關作出的具體行政行為雖然有法律、法規的規定作為依據,但是法律、法規中未規定可以申請行政復議或者提起行政訴訟的問題。例如,文物保護法第三十條規定,對發現文物隱匿不報,不上交國家,以及私自經營文物購銷活動等行為,可以給予警告、罰款、沒收非法所得等行政處罰,但沒有規定被處罰人對行政處罰決定不服可以申請行政復議或者提起行政訴訟。在這種情況下,當事人也可以自己選擇先申請行政復議或者直接向人民法院提起行政訴訟。
3.法律、法規雖然規定了當事人對行政機關作出的具體行政行為不服可以向人民法院提起行政訴訟,但是未規定申請行政復議的問題的,當事人可以先申請行政復議。例如,森林法第十四條和草原法第六條都規定了當事人對人民政府處理決定不服的,可以在接到通知書之日起一個月內向人民法院起訴,但又都沒有對申請行政復議問題作出規定,在這種情況下,當事人也可以先申請行政復議,對行政復議不服再提起行政訴訟。
4.法律、法規本身就規定可以由當事人自由選擇的。例如,種子法第七十二條規定,當事人認為有關行政機關的具體行政行為侵犯其合法權益的,可以依法申請行政復議,也可以依法直接向人民法院提起訴訟。
需要注意的是,公民、法人或者其他組織在選擇申請行政復議或直接向人民法院提起行政訴訟時,不得就同一內容既向行政機關申請復議又向人民法院提起行政訴訟。選擇行政復議的,需經行政復議,對行政復議決定不服的再向人民法院提起行政訴訟。選擇直接向人民法院提起行政訴訟的,不能再向行政機關申請行政復議。
第二,行政復議前置,即相對人對具體行政行為不服,必須首先通過申請行政復議這一途徑尋求救濟。對行政復議裁決不服,方可提起行政訴訟。也就是說,這類行政復議的相對人如欲提起行政訴訟,必先經過行政復議這一程序,否則,人民法院將不予受理。在法律、法規規定應當先向行政機關申請行政復議,對行政復議不服的才能向人民法院提起行政訴訟的情況下,公民、法人或者其他組織必須依照法律、法規的規定,先經行政復議后,才能向人民法院提起行政訴訟。在這種情況下,行政復議成為提起行政訴訟的前置條件,不經行政復議直接向人民法院提起行政訴訟的,人民法院不予受理。比如,被裁決受治安管理處罰的人或者被侵害人不服公安機關或者鄉人民政府裁決的,在接到通知后五日內,依照治安管理處罰條例的規定,必須先向上一級公安機關提出申訴,不服上一級公安機關裁決的,才能向當地人民法院提起訴訟。
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