來源:浙江法制報

新聞背景

2013年1月1日，修正后的《中華人民共和國刑事訴訟法》將正式實施。新刑訴法對辯護權作了擴展。那么，我省律師在刑辯工作中該如何運用新刑訴法賦予的權利，又該怎樣防范新的執業風險?浙江省律師協會刑事專業委員會經過調查研究，對新刑訴法實施后律師從事刑辯工作的十個重要環節提出了操作建議，同時也提示了存在的執業風險。本期《識法》獨家就“刑辯律師十大風險點及操作提示”進行解讀。

遞交手續

問題：新法規定，律師憑三證可直接會見。那么，是否意味著不用向辦案機關遞交手續，可直接憑三證到看守所會見當事人?

操作建議：根據新刑訴法規定，律師接受委托后，應當及時告知辦案機關。因此，律師在接受委托后，應當先將當事人簽署的委托書、律師事務所公函及律師證復印件，遞交給辦案機關，之后再安排會見事宜。

根據法律規定，律師可以向偵查機關了解案情，了解嫌疑人關押的地點，如果不到辦案機關遞交手續，就無法了解這些情況。律師只要履行了遞交手續義務，辦案機關及看守所就無理由限制律師到看守所會見。

風險提示：看守所可能會以律師沒有將委托情況告知辦案機關為由，拒絕律師會見。

關于監聽

問題：新法規定，律師會見不受監聽。那么，律師是否可以與犯罪嫌疑人無話不談，而這些談話是否可能引發對犯罪嫌疑人權利保障不利的后果?

操作建議：會見時仍要有被監聽的意識。雖然法律規定“律師會見不受監聽”，但是否有監聽或監控，律師是無法把握的。因此，律師有義務在會見時把該情況如實地告知會見對象。律師提供咨詢意見，要自覺地接受法律和職業道德的約束，同時也要告知當事人要謹慎地提出咨詢。

風險提示：犯罪嫌疑人與律師無話不談將產生弊端，當事人可能懷疑律師不遵守保密和忠誠的職業道德，從而投訴。

如何咨詢

問題：律師在會見犯罪嫌疑人時，是不是什么話都可以說，什么問題都可以回答，什么要求都可以答應?

操作建議：在偵查階段向犯罪嫌疑人提供咨詢過程中，律師一定要法言法語，客觀實際，解釋法律，介紹訴訟實踐知識。律師只能向犯罪嫌疑人講清所涉罪名的實體法律規定和程序法律規定，講到對方完全明白為止。應當讓犯罪嫌疑人根據法律的規定，自己選擇供述的范圍、方式和程度，而不直接教犯罪嫌疑人如何供述。

風險提示：如果律師教唆犯罪嫌疑人作虛假供述，犯罪嫌疑人因律師指導反遭從重處罰，律師將被投訴、處罰。

怎樣解答

問題：當犯罪嫌疑人提出明確的問題，比如“這個我要不要講”、“我要不要交代”、“我可不可以這樣講”時，律師是直接給答案呢，還是有其他更好的做法?

操作建議：律師回答犯罪嫌疑人問題，要用法律條文及法律條文的解釋、法律原則及法律原則的解釋、基本法理、實踐規則等。不引導、不唆使犯罪嫌疑人作虛假辯解。

如面對問題，律師一般以這樣的句式來回答較妥：“你這個問題是涉及主觀方面的問題，關于主觀方面，法律是這樣規定的……”“你這個問題涉及到犯罪對象是否適格的問題，關于這個問題，法律是這樣規定的……”“你這個問題，涉及到犯罪事實認定的原則，即排除合理懷疑原則的問題，關于這個原則，法律規定和實踐掌握是這樣的……”

唯有講清法律規定，才能讓犯罪嫌疑人充分了解法律，在充分明白法律規定的情況之下，正確進行供述與辯解。

風險提示：犯罪嫌疑人按律師明確的答案去做而造成不利，會投訴律師;律師教唆、引誘犯罪嫌疑人怎么辯解，會遭到處罰。

調查取證

問題：在偵查階段，律師作為辯護人，是否可以進行調查取證?是否有權將犯罪嫌疑人所提供的作案工具提取而拒不提供?

操作建議：在偵查階段，辯護律師除“犯罪嫌疑人不在現場、未達刑事責任年齡、系不負刑事責任的精神病人三類情形”外，不得調查其他證據。

風險提示：如果辯護律師在偵查階段也可以全面展開調查的話，那勢必與國家偵查權相沖突。

律師取到定罪或罪重的證據，不交出來是隱匿證據，可能涉嫌刑法306條規定的幫助偽造、隱匿、毀滅證據罪，嚴重的將受到刑事追責。如果將對犯罪嫌疑人不利的證據提供出來，那就是違反《律師法》中“律師的責任是提出對犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕和從輕、免除刑罰的材料和意見”的規定，是違反職業道德，也要遭受行業處罰。

傳遞家信

問題：犯罪嫌疑人家屬的話，哪些可以傳遞給嫌疑人，哪些不能傳遞?律師是否可以帶“家書”給犯罪嫌疑人看?是不是與案情無關的都可以傳遞?是不是什么材料都可以讓犯罪嫌疑人簽?

操作建議：律師不得秘密夾帶犯罪嫌疑人家屬的信件、物品進入看守所，不得傳遞犯罪嫌疑人及其家屬要帶給對方的“暗語”，不得讓犯罪嫌疑人簽署與其定罪量刑有關的委托書、授權書等法律文件。

風險提示：新刑訴法擴大了律師會見權，同時對律師的約束也加強了，對律師進出看守所的各種監控和檢查會更加嚴格。有些看守所規定律師不得向犯罪嫌疑人傳遞信件和物品，如果違反了，可能導致其向司法行政部門發出處罰建議書。

有些話有可能是有特殊含義的暗語，律師也要注意，不得傳遞，否則有串供之嫌。有些法律文件，涉及犯罪嫌疑人可能轉移財產，轉移贓款贓物，隱匿、毀滅證據，則不能簽，否則可能涉嫌幫助偽造、隱匿、毀滅證據罪和掩飾、隱瞞犯罪所得罪。

接待家屬

問題：作為委托人的家屬，有權向受委托的律師了解工作情況。律師是將所有了解到的案情都告訴家屬呢，還是一點都不向家屬透露?

操作建議：律師向偵查機關了解到的案情，及在會見中向犯罪嫌疑人了解到的案情，對其中的國家秘密部分，應當保密。基于委托合同的要求，律師可以向委托人告知基本的案情概貌，不可以將案件細節透露給委托人，更不可以透露給委托人以外的其他人。

風險提示：《保密法》規定，國家偵查犯罪的活動屬國家秘密。律師如果將國家偵查犯罪的活動泄露，可能被認定為泄露國家秘密的違法甚至犯罪行為而遭受處罰。同時，律師如果將案件細節告知委托人，可能會造成委托人因救人心切而去實施串供，偽造、毀滅、隱匿證據等違法犯罪行為，從而對訴訟造成妨害。一旦發生結果，律師難逃其責。

案卷使用

問題：在審查起訴后，律師可以查閱、摘抄、復制全部案卷材料，對這些材料，是否有使用規則?可否復制一套給委托人?可否全部給犯罪嫌疑人審閱?可否上網披露或以其他方式公開?

操作建議：律師可以通過復印、拍照方式復制案卷。原則上應當全卷復制。案卷材料在庭審公開前，不能通過上網等方式公開披露，不能復制給委托人;在庭審公開后，涉及國家秘密、商業秘密、個人隱私的部分，仍需保密，不得給當事人，不能上網披露。

風險提示：在公開審判前，案卷應屬國家秘密，復印給委托人，屬泄密行為。在庭審公開后，方可公開。如系不公開審理的案件，庭審后仍不允許公開。對涉及國家秘密、商業秘密、個人隱私的內容和情節，在解密前，不得公開。否則，輕則受到處罰，重則被追究刑事責任。

核實證據

問題：如何向犯罪嫌疑人、被告人核實證據?是否可以全部展示供其審閱?

操作建議：律師在向犯罪嫌疑人、被告人核實證據時，對犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解、書證、物證、鑒定意見可以直接展示給犯罪嫌疑人、被告人，供其核對。對同案犯供述、證人證言等言詞證據應就其中有異議的情節，通過口頭方式進行核實。

風險提示：對于同案犯供述與辯解、證人證言等言詞類證據，如果直接給犯罪嫌疑人、被告人審閱，可能使其產生不實辯解，一旦翻供，律師有誘導之嫌。

出庭辯護

問題：庭審過程中，律師與法官意見相左怎么辦?

操作建議：律師在庭審過程中，應當規范辯護行為，聽從法官指揮，以避免發生不必要的沖突。在與法官意見不一的情況下，應當在表明意見后服從審判長指揮，不當場與審判長對抗。遇到審判程序違法情況，在庭后以書面形式提出。

風險提示：如果不聽從法官指揮，可能會被視為擾亂法庭秩序，導致被驅逐出法庭、罰款、司法拘留、建議進行行政處罰等結果。