是催款行為還是達成新的協(xié)議的行為?

——一起據(jù)理抗辯為擔保人免責成功的訴訟代理案

基本案情：1999年9月22日，安徽省**化學有限公司(以下簡稱**公司)作為借款人，安徽省**聯(lián)合開發(fā)公司(以下簡稱化肥公司)作為擔保人與建-行安徽省分行營業(yè)部(以下簡稱建-行營業(yè)部)簽訂《借款合同》一份，約定**公司向建-行營業(yè)部借款30萬元，期限自1999年9月22日至2000年6月30日。化肥公司為**公司提供連帶責任的擔保，保證期限為主合同生效之日至主合同終止之日。合同生效后建-行營業(yè)部履行了合同義務，**公司則未能在借款到期后還款。2000年11月28日建-行營業(yè)部分別向**公司、化肥公司發(fā)出書面的《到期(逾期)貸款催收通知書》，該一頁紙的通知書上前部為填有催促**公司還款，化肥公司履行擔保責任的通知內(nèi)容，而其后部為以制式空白表格形式，供借款人和擔保人在表格注明的年、季度欄下填寫具體還款數(shù)額的《歸還到(逾)期貸款計劃書》。**公司收到后，在還款計劃表的相應的還款欄目內(nèi)分別填寫2000年第四季度5萬，2001年第一季度5萬、第二季度10萬、第三季度10萬，合計30萬。**公司以借款人的名義，化肥公司以擔保人的名義分別在該填寫了還款期、還款額的《歸還到(逾)期貸款計劃書》上簽字蓋章，并由**公司將原件交至建-行營業(yè)部，建-行未反饋意見。此后**公司仍未按承諾還款。據(jù)此，建-行營業(yè)部于2002年11月22日以**公司和化肥公司為被告向法院提起訴訟，要求**公司歸還逾期借款本息31萬;化肥公司對此款承擔連帶清償責任。此時**公司已停止工商年檢，面臨解散。

爭議焦點及所涉法律問題：**公司、化肥公司按建-行營業(yè)部的要求在其于2000年11月28寄送的《歸還到(逾)期貸款計劃書》上填寫了還款具體安排的內(nèi)容，并送達建-行營業(yè)部后，建-行營業(yè)部未反饋意見提出異議的事實，能否證實三方已達成新的協(xié)議?如能證實，則建-行應按此新協(xié)議設定的法律關系，必須在主債務人**公司承諾的還款履行期屆滿后的六個月內(nèi)向擔保人化肥公司主張權利，否則化肥公司的擔保責任依法得以解除。2002年11月22日建-行以訴訟向化肥公司主張權利時已超過該法定的保證期限，故其請求不能成立。如不能證實，則應按原借款合同設定的法律關系來解決化肥公司應否承擔保證責任的問題。因2000年11月28日建-行主張權利的行為，是在原借款合同所涉法定的擔保期限內(nèi)實施的有效行為，故建-行此后再向化肥公司主張權利，只要在此后兩年的訴訟時效內(nèi)提出，依法就能成立。2002年月11月22日建-行以訴訟主張權利的行為，據(jù)2000年11月28日主張權利的行為，在時間上僅差6天不足兩年，但并未超過法定的訴訟時效，其主張能夠成立。

訴訟代理及代理意見：呂*波律師作為化肥公司的代理人參與了本案一、二審全部的代理活動。其一、二審的綜合、簡要的代理意見如下：1、涉訟三方對本案所涉借款的歸還、擔保已達成新的協(xié)議系不爭的事實。

原告于2000年11月28日主張權利之時，向兩被告呈送的《歸還到(逾)期貸款計劃書》供他們填寫，這一行為的本身表明在第二被告(化肥公司，下同)能提供新的擔保的前提下，其是許可第一被告(**公司，下同)對還款期限作出新的安排的。既然如此，面對第一被告根據(jù)其要求作出的還款計劃，面對第二被告根據(jù)其要求對該計劃提供的新的擔保，其如有異議理應拒收，至少也應在收到后合理的期限內(nèi)將異議告知第一被告，特別是應告知作為擔保人的第二被告。這一告知義務是原告以送達《歸還到(逾)期貸款計劃書》的形式，同意兩被告對還款計劃重新作出安排這一先前的意思表示行為形成的，此即法律上的附隨義務。但原告在長達近兩年的時間內(nèi)并未提出異議，由此表明原告當時是認可第一被告對還款時間作出的重新安排，也是認可第二被告對這一安排作出的新的擔保的。這一實際認可的事實足以表明三方就本案所涉借款的歸還問題已達成了新的協(xié)議。現(xiàn)原告對此否認不過是有違事實的事后反悔。