一、代履行:
代履行,又叫代執(zhí)行,是指義務人不履行法律、法規(guī)等規(guī)定的或者行政行為所確定的可代替作為義務,由行政強制執(zhí)行機關或第三人代為履行,并向義務人征收必要費用的行政強制執(zhí)行方法。
代履行必須同時具備四個要件:
1.存在相對人逾期不履行行政法上義務的事實,且此種不履行因故意或過失引起。
2.該行政法上的義務是他人可以代為履行的作為義務。
3.代履行的義務必須是代履行后能達到與相對人親自履行義務同一目的的義務。
4.由義務人承擔必要的費用。
(一)代執(zhí)行是否具有可訴性。
一個行政行為是否具有可訴性,關鍵看其是不是一個具體的獨立的行為和是否對相對人的權益產生影響,具體行為具有可訴性,就代執(zhí)行而言,它只是先前做出的具體行政行為強制實現(xiàn)力的外在表現(xiàn)形式,作為“具體行政行為的后續(xù)行為”,⑤
純屬為了實現(xiàn)義務的內容,并沒有添加新的義務,只是由履行義務轉化為要求義務人支付相應費用,具有一定的從屬性。所以,代執(zhí)行的后續(xù)性、從屬性和敦促義務履行的性質決定了其不具有可訴性。至于在代執(zhí)行過程中,行政強制執(zhí)行機關與第三人侵犯義務人合法權益,給義務人造成損害的行為,當然具有可訴性。
(二)代執(zhí)行過程中能否進行行政復議。
行政復議作為一種行政性的救濟制度和行政監(jiān)督制度,能否適用于代執(zhí)行中?本人認為是可以的。行政復議很大程度上是行政系統(tǒng)內部的監(jiān)督體制,代執(zhí)行雖然不具有獨立性,其本身也沒有為相對人增設義務,但它畢竟與行政機關的行政作為是分不開的,代執(zhí)行過程中提出行政復議,只是就其本身尤其是程序方面,因此,將其納入行政復議的范圍,不存在理論上的障礙。代執(zhí)行過程中,能否對代執(zhí)行所依據(jù)的具體行政行為提出復議?本人認為,從設定義務到代執(zhí)行開始都會留一定的自動履行的期限,義務人如在該期間不對設定義務的具體行政行為提出復議,則視為放棄申請復議,代執(zhí)行開始后,也不能對其申請復議
二、行政強制代履行的注意事項:
根據(jù)行政強制法第五十條的規(guī)定,行政機關做出的要求當事人排除妨礙、恢復原狀義務的行政決定,當事人逾期不履行,經催告仍不履行的,其后果已經或者將危害交通安全、造成環(huán)境污染或者破壞自然資源的,行政機關可以代履行,或者委托沒有利害關系的第三人代履行。第五十二條規(guī)定,需要立即清除道路、河道、航道或者公共場所的遺撒物、障礙物或者污染物,當事人不能清除的,行政機關可以決定立即實施代履行;當事人不在場的,行政機關應當在事后立即通知當事人,并依法作出處理。
適用上述兩條規(guī)定,需要注意幾個問題:
一是,該兩條規(guī)定屬于法律對行政機關的普遍授權,只要符合法定代履行的情形,行政機關就可以依據(jù)該規(guī)定實施代履行,無需其他法律在單行授權;
二是,要正確理解規(guī)定的適用范圍,尤其是對后果已經或者將危害交通安全、造成環(huán)境污染或者破壞自然資源的和需要立即清除道路、河道、航道或者公共場所的遺撒物、障礙物或者污染物的理解要準確。例如,當事人在廣場任意擺攤賣貨,是否屬于需要立即清除公共場所障礙物的情形;三是,排除障礙是否包括排除違法建筑物的障礙,其與該法四十四條關于對違法建筑強制拆除規(guī)定的關系;四是,行政機關可以代履行,也可以委托沒有利害關系的第三人代履行。行政機關委托第三人履行的不是行政機關的行政強制執(zhí)行權,而是義務人應當自行履行的義務,代履行的主體是第三人;五是,代履行的前提是義務人不能履行,而不是拒絕履行,當事人如果阻止代履行的,應依法采取其他強制執(zhí)行方式;六是,行政機關強制執(zhí)行時,邀請第三人的配合行為,如提供的設備、機械,不屬于代履行行為。行政機關實施代履行與行政機關直接強制執(zhí)行,是兩種性質絕然不同的強制執(zhí)行方式,執(zhí)法實踐中切不可混淆。
綜上所述,行政強制代履行又稱代執(zhí)行,需要注意的是兩點,第一點是只要符合法定的代履行的情況,就可以實施代履行,不需要其他的法律授權;第二點是要正確的理解規(guī)定的適用范圍。希望我的回答能夠解決您的問題,如有疑問,歡迎到律霸網進行律師咨詢。
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