但廣告新聞在現(xiàn)實生活中卻大量存在著,尤其是不少文化娛樂類的報刊雜志,打著新聞報道的幌子,無視公民肖像權(quán),將圖文報道和間接的廣告信息予以混和編排,沒有按照國家的有關(guān)規(guī)定將新聞信息和廣告信息明確區(qū)分開來,渾水摸魚,混淆視聽。廣告新聞是**傳媒經(jīng)營部門與新聞部門長期混和生長的產(chǎn)物,當今,大量的傳媒從業(yè)者都在扮演一個頗為尷尬的角色:一方面,要做好自己的本職工作;一方面又要迫于市場的壓力去拉廣告,拉贊助。這樣就為廣告新聞的泛濫埋下了伏筆。所以要杜絕廣告新聞,必須從**傳媒的運作經(jīng)營模式著手,逐步實現(xiàn)傳媒經(jīng)營部門和新聞部門的分而治之,這樣才能從根本上消除廣告新聞滋生的土壤。
另外,我國《民法通則》第一百條規(guī)定:“公民有肖像權(quán),未經(jīng)本人同意,不得以營利為目的使用公民的肖像。”由此我們不難看出,在我國,對侵犯肖像權(quán)行為的認定必須同時滿足兩個條件:一是未經(jīng)肖像權(quán)人同意;二是以營利為目的,兩者缺一不可。這樣,為了規(guī)避法律,精明的媒體和唯利是圖的商家開始在“是否具有營利性”這一點上大做文章。他們扛著新聞非營利性這面大旗,有恃無恐,招搖過市,并試圖將“免費午餐”吃到底。從這個意義來說,《民法通則》第一百條的規(guī)定違背了立法者的本意,它不僅沒有起到保護肖像權(quán)的作用,相反,還為一些不法者提供了“法律依據(jù)”。所以,我們認為,未經(jīng)公民本人同意,以營利為目的使用他人肖像的,構(gòu)成對他人肖像權(quán)的侵犯,這是毫無疑義的。而當行為人非以營利為目的,而是出于報復、陷害、惡作劇的心里,未經(jīng)本人同意而使用他人肖像的,只要存在損害事實,就同樣應當認定構(gòu)成對他人肖像權(quán)的侵犯。這也是我們從源頭上杜絕廣告新聞所必須面對的一個難題。
廣告新聞作為一種異化的新聞,徒有新聞之表,而無新聞之實,已背離了新聞的職業(yè)操守和職業(yè)規(guī)范。因此,行為人在未取得肖像權(quán)人的同意或授權(quán)的前提下,其對公民肖像權(quán)并不能主張合理使用的抗辯。我們應當看到廣告新聞的廣告本質(zhì),不要為其表象所迷惑,只有這樣,作為公民人格權(quán)之一的肖像權(quán)才不會因為得不到充分的保護而陷入尷尬的境地。所以,廣告新聞應當和“純新聞”區(qū)分開來,并納入廣告的范疇,接受廣告法及相關(guān)法律的調(diào)控。
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