死刑辯護(hù)思路

來源：發(fā)表時(shí)間：2020年03月03日瀏覽：462?次

第一節(jié)??證據(jù)辯護(hù)與程序辯護(hù)

第七條??對(duì)于具有下列情形之一的物證、書證，辯護(hù)律師可以建議法庭不作為定案根據(jù)：

（一）物證、書證來源不明的；

（二）勘驗(yàn)、檢查筆錄和搜查筆錄有關(guān)物證、書證的記載與物證、書證本身不一致的；

（三）書證被篡改或有篡改痕跡的；

（四）原物的照片、錄像不能反映原物外形和特征的；

（五）書證復(fù)制件不能反映原件內(nèi)容的。

第八條??對(duì)于具有下列情形之一的證人證言，辯護(hù)律師可以建議法庭不作為定案的根據(jù)：

（一）生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達(dá)的人提供的；

（二）基于主觀意見和推測(cè)提供的；

（三）證言前后矛盾且矛盾無(wú)法排除的；

（四）對(duì)定罪量刑有重大影響，但證人經(jīng)依法傳喚未出庭作證的；

（五）書面證言存在重大、顯著疑點(diǎn)的；

（六）以暴力、威脅、引誘、欺騙等方法獲取的；

（七）違反“詢問應(yīng)當(dāng)個(gè)別進(jìn)行”規(guī)定獲取的；

（八）未經(jīng)證人本人核對(duì)并簽名、蓋章和按指印的；

（九）違反回避規(guī)定獲取的；

（十）制作筆錄不符合法定形式的；

（十一）詢問人員身份不符合法律規(guī)定的。

第九條??對(duì)于具有下列情形之一的被告人供述，辯護(hù)律師可以建議法庭不作為定案的根據(jù)：

（一）以刑訊逼供、威脅、引誘、欺騙等方法獲取的；

（二）供述內(nèi)容前后矛盾且矛盾無(wú)法排除的；

（三）只有一名偵查人員訊問獲取的；

（四）訊問不是由偵查人員進(jìn)行的；

（五）未經(jīng)被告人核對(duì)并簽名、蓋章和按指印的；

（六）對(duì)于聾啞人、不通曉當(dāng)?shù)赝ㄓ谜Z(yǔ)言、文字的少數(shù)民族、外國(guó)人的訊問，應(yīng)當(dāng)提供翻譯而未提供的；

（七）違反回避的規(guī)定獲取的。?

第十條對(duì)于具有下列情形之一的辨認(rèn)結(jié)論，辯護(hù)律師可以建議法庭不作為定案的根據(jù)：

（一）辨認(rèn)不是在法定人員主持下進(jìn)行的；

（二）辨認(rèn)活動(dòng)沒有個(gè)別進(jìn)行的；

（三）供辨認(rèn)的被辨認(rèn)對(duì)象（尸體、場(chǎng)所等特定辨認(rèn)對(duì)象除外）不具有類似特征或者未達(dá)法定數(shù)量的；

（四）辨認(rèn)過程中使用暗示、誘導(dǎo)等違法方的。

第十一條??對(duì)于具有下列情形之一的鑒定結(jié)論，辯護(hù)律師可以建議法庭不作為定案的根據(jù)：

（一）鑒定機(jī)構(gòu)不具備法定的資格和條件的；

（二）鑒定事項(xiàng)超出鑒定機(jī)構(gòu)鑒定范圍的；

（三）鑒定人不符合法定資格和條件的；

（四）鑒定人違反回避規(guī)定的；

（五）鑒定程序、方法有缺陷的；

（六）鑒定對(duì)象與送檢材料、樣本不一致的；

（七）送檢材料、樣本來源不明或者被污染的；

（八）違反有關(guān)鑒定特定標(biāo)準(zhǔn)的。

第十二條??對(duì)于具有下列情形之一的勘驗(yàn)、檢查筆錄，辯護(hù)律師可以建議法庭不作為定案的根據(jù)：

（一）勘驗(yàn)筆錄對(duì)現(xiàn)場(chǎng)的記載與實(shí)際現(xiàn)場(chǎng)不符的；

（二）勘驗(yàn)、檢查筆錄所記載的現(xiàn)場(chǎng)物品、人身、尸體的特征與實(shí)物不一致的；

（三）勘驗(yàn)、檢查筆錄沒有見證人簽字的。??

第十三條??對(duì)于具有下列情形之一的視聽資料，辯護(hù)律師可以建議法庭不作為定案的根據(jù)：

（一）經(jīng)審查或鑒定無(wú)法確定真?zhèn)蔚模?/p>

（二）視聽資料的制作、取得的時(shí)間、地點(diǎn)、方式等不合法的。

第十四條??對(duì)于具有下列情形之一的電子證據(jù)，辯護(hù)律師可以建議法庭不作為定案的根據(jù)：

（一）電子證據(jù)的存儲(chǔ)磁盤、存儲(chǔ)光盤等可移動(dòng)存儲(chǔ)介質(zhì)未與打印件一并提交的；

（二）未載明電子證據(jù)形成的時(shí)間、地點(diǎn)、對(duì)象、制作人、制作過程及設(shè)備情況的；

（三）制作、儲(chǔ)存、傳遞、獲得、收集、出示等程序不符合法律規(guī)定的；

（四）取證人、制作人、持有人、見證人等未簽名或者蓋章的；

（五）存在偽造、變?cè)烨樾蔚摹?/p>

第十五條??法院作出證據(jù)不足的無(wú)罪判決或者裁定準(zhǔn)許人民檢察院撤訴的，人民檢察院沒有新的事實(shí)和證據(jù)又重新起訴的，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向法庭提出案件不符合受理?xiàng)l件的辯護(hù)意見。

第十六條??具有下列情形之一的，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)上級(jí)法院撤銷原判、發(fā)回重審：

（一）違反公開審判原則的；

（二）違反回避制度的；

（三）審判組織組成不合法的；

（四）嚴(yán)重侵犯訴訟參與人訴訟權(quán)利的。

第十七條??具有下列情形之一的，辯護(hù)律師可以申請(qǐng)上級(jí)法院撤銷原判、發(fā)回重審：

（一）法院無(wú)正當(dāng)理由拒絕辯護(hù)律師調(diào)取證據(jù)申請(qǐng)的；

（二）對(duì)發(fā)回重審的案件，下級(jí)法院違背上訴不加刑的規(guī)定，加重被告人刑罰的；

（三）下級(jí)法院未為符合指定辯護(hù)條件的被告人指定辯護(hù)人的；

（四）下級(jí)法院以未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)作為定案根據(jù)的；

（五）下級(jí)法院無(wú)正當(dāng)理由拒絕排除非法證據(jù)申請(qǐng)的。

第二節(jié)??無(wú)罪辯護(hù)

第十八條??具有下列情形之一的，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)做無(wú)罪辯護(hù)：

（一）被告人沒有實(shí)施被指控的犯罪行為的；

（二）被告人行為僅構(gòu)成民事違法或行政違法的；

（三）被告人行為系正當(dāng)防衛(wèi)或緊急避險(xiǎn)的；

（四）被告人行為不符合刑法分則規(guī)定的特定犯罪構(gòu)成要件的。

第十九條??具有下列情形之一的，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)提出被告人不負(fù)刑事責(zé)任的辯護(hù)意見:

（一）被告人行為時(shí)未達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡的；

（二）被告人行為時(shí)不具有刑事責(zé)任能力的。

第二十條??被告人實(shí)施犯罪時(shí)是否達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡無(wú)法查證的，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)法庭推定被告人實(shí)施犯罪時(shí)未達(dá)到刑事責(zé)任年齡，并提出不負(fù)刑事責(zé)任的辯護(hù)意見。

第二十一條??具有下列情形之一的，辯護(hù)律師可以做事實(shí)不清、證據(jù)不足的無(wú)罪辯護(hù)：

（一）指控的犯罪構(gòu)成要件事實(shí)缺乏相應(yīng)證據(jù)證明的：

（二）據(jù)以定案的基本證據(jù)不確實(shí)的；

（三）證明案件主要事實(shí)的證據(jù)之間有明顯矛盾，無(wú)法排除的；

（四）依據(jù)證據(jù)得出的結(jié)論不具備排他性的；

（五）只有被告人的口供，而無(wú)其他證據(jù)的。

第二十二條??在只有間接證據(jù)的案件中，具有下列情形之一的，辯護(hù)律師可以做事實(shí)不清、證據(jù)不足的無(wú)罪辯護(hù)：

（一）據(jù)以定案的間接證據(jù)未經(jīng)查證屬實(shí)的；

（二）據(jù)以定案的間接證據(jù)之間不能相互印證的；

（三）據(jù)以定案的間接證據(jù)未能形成完整證明體系的；

（四）依據(jù)間接證據(jù)認(rèn)定的案件事實(shí)，不能得出唯一結(jié)論的；

（五）運(yùn)用間接證據(jù)進(jìn)行的推理不符合邏輯或經(jīng)驗(yàn)判斷的。

第三節(jié)??量刑辯護(hù)

第二十三條??對(duì)于具有法定從輕、減輕情節(jié)或者酌定從輕情節(jié)的案件，辯護(hù)律師可以提出不適用死刑的辯護(hù)意見。

第二十四條??對(duì)于被告人實(shí)施犯罪時(shí)的年齡是否已滿18周歲無(wú)法查證的，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向法庭提出推定被告人實(shí)施犯罪時(shí)不滿18周歲，不得適用死刑的辯護(hù)意見。

第二十五條??對(duì)于在審判時(shí)懷孕或者在羈押期間流產(chǎn)的被告人，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向法庭提出不得適用死刑的辯護(hù)意見。

第二十六條??具有下列法定情節(jié)之一的，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)提出從輕或減輕處罰的辯護(hù)意見：

（一）被告人行為系防衛(wèi)過當(dāng)或避險(xiǎn)過當(dāng)?shù)模?/p>

（二）被告人又聾又啞的；

（三）被告人系盲人的；

（四）被告人系限制責(zé)任能力的精神病人的；

（五）被告人有自首或立功情節(jié)的；

（六）被告人系預(yù)備犯、中止犯、未遂犯的；

（七）被告人系從犯、脅從犯的。

第二十七條??被告人一方與被害人一方達(dá)成賠償協(xié)議并積極履行的，辯護(hù)律師可以提出從輕或減輕處罰的辯護(hù)意見。

第二十八條??具有下列酌定情節(jié)之一的，辯護(hù)律師可以提出從輕處罰的辯護(hù)意見：

（一）被告人具有嚴(yán)重精神障礙或智力障礙的；

（二）被告人犯罪后有救助被害人、阻止犯罪結(jié)果進(jìn)一步擴(kuò)大等積極表現(xiàn)的；

（三）被告人一貫表現(xiàn)良好的；

（四）被害人有明顯過錯(cuò)的；

（五）被告人親屬有協(xié)助投案、退贓、抓捕等行為的。

第二十九條??具有下列情形之一的，辯護(hù)律師可以從人道主義角度出發(fā)，提出從輕處罰的辯護(hù)意見：

（一）被告人犯罪時(shí)剛滿18周歲的；

（二）被告人年齡超過70周歲的；

（三）被告人正處于哺乳期的；

（四）被告人有未成年子女，無(wú)其他人撫養(yǎng)的；?

（五）被告人父母年老，無(wú)其他人贍養(yǎng)的。

（六）被告人系農(nóng)村獨(dú)生子女的。

第三十條???具有下列情形之一的，辯護(hù)律師可以基于社會(huì)、國(guó)家利益或第三人利益提出從輕處罰的辯護(hù)意見：

（一）被告人有重大發(fā)明、創(chuàng)造的；

（二）保留被告人對(duì)破獲其他重大案件有重要作用的；

第三十一條??對(duì)于具有下列情形之一的被告人，辯護(hù)律師可以提出從輕處罰的辯護(hù)意見：

（一）被告人在主犯中處于次要地位的；

（二）共犯罪責(zé)無(wú)法查清的。

第三十二條??對(duì)于因戀愛、婚姻家庭、鄰里糾紛等民間矛盾激化以及因勞動(dòng)糾紛、管理失當(dāng)?shù)仍蛞l(fā)的刑事案件，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)提出不適用死刑立即執(zhí)行的辯護(hù)意見

第三十三條??對(duì)于存在犯意引誘、雙套引誘、數(shù)量引誘的毒品犯罪案件，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)提出不適用死刑立即執(zhí)行的辯護(hù)意見。

“犯意引誘”是指行為人本沒有實(shí)施毒品犯罪的主觀意圖，而是在特情誘惑和促成下形成犯意，進(jìn)而實(shí)施毒品犯罪的。

“雙套引誘”是指行為人在特情既為其安排上線，又提供下線的雙重引誘下實(shí)施毒品犯罪的。

“數(shù)量引誘”是指行為人本來只有實(shí)施數(shù)量較小的毒品犯罪的故意，在特情引誘下實(shí)施了數(shù)量較大的毒品犯罪的。

第三十四條??定罪證據(jù)確實(shí)、充分，量刑證據(jù)存在疑問的，辯護(hù)律師可以提出不適用死刑立即執(zhí)行的辯護(hù)意見。

第三十五條??辯護(hù)律師可以收集各級(jí)法院公布的與本案案情基本相同但未判處死刑的生效判決，并據(jù)此提出不適用死刑立即執(zhí)行的辯護(hù)意見。辯護(hù)律師應(yīng)重點(diǎn)參考《最高人民法院公報(bào)》、《刑事審判參考》、《人民法院案例選》以及其他公開出版物。

第三十六條??在死刑案件中，辯護(hù)律師可以制作一份有利于被告人的量刑意見書，提交法院作為從輕、減輕量刑的依據(jù)。

量刑意見應(yīng)主要圍繞被告人的家庭情況、教育狀況、成長(zhǎng)經(jīng)歷、一貫表現(xiàn)、犯罪原因、悔罪表現(xiàn)、被害人有無(wú)過錯(cuò)及過錯(cuò)程度、被害人對(duì)被告人有無(wú)諒解、犯罪對(duì)被害人造成的影響、社會(huì)對(duì)被告人的評(píng)價(jià)等問題進(jìn)行。

量刑意見書主要包括以下內(nèi)容：

（一）綜合評(píng)估意見；

（二）從輕或減輕處罰的量刑辯護(hù)意見；

（三）相關(guān)證據(jù)材料。