1、 用航拍照片來鑒別違法建筑是否合法?違法建筑包括:(一)規劃為公共場所、公共設施、公共綠地的建筑;(二)未按照批準的設計圖紙建設的建筑;(三)擅自改建、增設的建筑;(四)未按照批準的設計圖紙建設的建筑經批準的設計圖紙;
(四)非法轉讓農村經濟組織或者村民自有宅基地的非農建設用地;非法轉讓經濟特區城鎮化居民委員會或者股份合作公司的非農建設用地;(五)違反城市規劃或者超過市政府規定的標準,非法轉讓農村經濟組織非農建設用地或者村民自有宅基地的;(六)改變工業廠房使用功能的建筑物,未經批準的住宅建筑和其他建筑;
(七)逾期未拆除的臨時建筑;
(八)違反法律法規有關規定的其他建筑。
目前,一些地方的“紅頭文件”規定,航拍照片上有的房屋是合法的,沒有航拍照片的房屋是違法建筑。拆遷律師認為,這樣的規定和做法是錯誤的,不合法的。
認定房屋為違法建筑并限期拆除的行為屬于行政處罰行為。《行政處罰法》第三條規定,行政機關實施行政處罰的依據是“法律、法規或者規章”。最低級別的規定,由省、自治區、直轄市和較大的城市依照中國人民政府制定的《立法法》第七十三條的規定確定。然而,這樣的“紅頭文件”幾乎都是由地方政府某個部門或行政機關制定的,沒有相應的立法權。因此,這些紅頭文件充其量只是地方政策,不能作為執法依據。
如果當地政府或行政機關真的將房屋界定為違法建筑或根據航拍照片進行拆除,這種行政行為顯然缺乏法律依據。按照“無法律明文規定不得作為”的基本行政原則,這一行為屬于典型的違法行政行為,應當依法追究行政責任。二是拆除違法建筑的決策程序是什么?第一,告知、聽取陳述和辯護。這主要是為了保障被處罰人的知情權、陳述權和辯護權。在作出處罰決定前,執法人員一般會將行政處罰的事實、理由和依據書面告知被處罰人。執法人員不聽從當事人陳述和辯護的,行政處罰決定不能成立。二是聽證,是指非偵查人員主持的程序活動,聽取偵查人員的違法事實、證據、行政處罰建議和法律依據,聽取當事人的陳述、證據、質證、答辯和意見后再作出決定。《行政處罰法》第四十二條規定,行政機關在作出責令停產停業、吊銷許可證或者執照、處以巨額罰款等行政處罰決定前,應當告知當事人請求聽證的權利;當事人要求聽證的,行政機關應當組織聽證。當事人不承擔行政機關組織聽證的費用。
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