1、 主合同成立前簽訂的抵押合同是否具有擔保效力。
擔保責任的效力取決于擔保人與債權人(通常是銀行)簽訂的擔保合同(有些是獨立合同,有些是包含在貸款合同中)。
2007年10月1日前簽訂的,適用《擔保法》:
中華人民共和國擔保法第五條,擔保合同為主合同的從屬合同,主合同無效,擔保合同無效。擔保合同另有約定的,從其約定。合同簽訂日在2007年10月1日以后,適用物權法的:
中華人民共和國物權法第一百七十二條設立擔保物權的,依照本法和其他法律的規定訂立擔保合同。擔保合同是主債權債務合同的從屬合同。主債權債務合同無效,擔保合同無效,法律另有規定的除外。
從上述合同可以看出,沒有識別順序,因此擔保合同有效。第二,在主債權合同無效的情況下如何使擔保合同生效。
在審查銀團貸款協議時,經常會發現,一些擔保人出具的擔保函中有這樣一個約定:“無論貸款協議因任何原因失效或其部分條款在法律上無效,擔保人對借款人的還款責任仍按本擔保函的約定承擔擔保責任。因擔保人的過錯致使擔保無效的,擔保人應當賠償貸款人在擔保范圍內的一切損失。”有的按揭合同中也有這樣的約定:“因非銀團原因導致房產抵押合同無效或者被撤銷的,抵押人仍應當按照房產抵押合同承擔擔保責任。財產抵押合同擔保的擔保債務已經清償,但經主管機關確認無效或者撤銷的,抵押人應當繼續承擔擔保責任,不受擔保期限和訴訟時效的限制?!?/P>
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