浮動抵押的起源可以追溯到羅馬法。羅馬法上擔保物權的標的范圍很廣。任何有流通權的財產都可以用來抵押。法律對抵押財產的范圍幾乎沒有限制。有形財產、無形財產、單一財產、聚合體、既有財產、未來財產、單一所有權財產、共有財產可以作為抵押物;用益物權、永久租賃權、土地權等權利也可以作為抵押物。如果聚合物的性質經常發生變化,則推定當事人僅同意在行使擔保權益時將該內容作為擔保標的物,并且在設立后該增加的財產將自動包括在內,依法處分的財產在設立后自動分離。在羅馬法中,抵押權的范圍與抵押權的性質密切相關,抵押權本質上是一種價值權,即控制抵押權價值的權利。價值權的性質是抵押權最基本的特征之一。與其他擔保物權相比,抵押物的價值權更為純粹。抵押的性質決定了抵押的目的不是抵押物的實體,而是抵押物的價值。正因為如此,才能突破抵押物的特殊性,將抵押物從專業化、絕對化的原則中解放出來,形成適應現代工商業融資需求的浮動抵押制度。隨著現代經濟的快速發展和企業對資金的迫切需求,浮動抵押再次出現并逐漸被法律所確認。浮動抵押起源于英國衡平法,是一種以企業可以自由流通的協議財產為基礎的擔保制度。1845年,英國成文法允許根據議會法案成立的**公司、**公司和Wharf公司以企業股本和未來對股東的催繳作為借款的擔保。1862年,霍洛伊德夫·馬歇爾案首次承認,擔保合同生效后可以取得的財產是擔保的標的物。1870年巴拿馬、紐蘭和澳大利亞皇家郵政公司(royalmailco.)的案例是第一個正式設立浮動抵押的案例。本案中,公司發行的抵押債券規定:“企業及其生產的資金,連同公司的全部不動產、權利、所有權和利益,作為本息的擔保。”,上訴法院認為,抵銷一個企業現有和未來全部資產的效力相當于抵銷整個企業,但抵押權人不得干涉企業的經營管理,也不得阻止抵押權人處分企業資產。此案標志著浮動抵押制度的確立。
在英美法系,學者們對浮動抵押沒有給出一個明確的定義,這可能與長期以來忽視英美法系的法律概念和制度有關,但很難對一個精確的制度做出一個簡潔全面的定義,回避這個定義或許是明智之舉。1904年,macnagh ten法官在Illingworth v.houldworth一案中作了一個經典的描述:“浮動抵押本質上是浮動和變化的,浮動在其意圖影響的財產上或與之一起浮動,直到某一事件或行為的發生使其在抵押物的有效范圍內固定在抵押物上。”與英美法系不同的是,大陸法系中某一制度的概念應首先確定,浮動抵押制度的研究也不例外。日本學者將浮動抵押界定為以企業全部財產為標的物,為企業債務提供擔保而設立的一種擔保權。有學者認為,浮動抵押是指企業以其部分或全部財產設定抵押,抵押物可以自由轉讓和經營,在特定事件發生后,抵押物具體化為固定抵押物以償還債權。這些案例和學者的理論研究對我國浮動抵押制度的發展和確定起到了非常重要的借鑒作用。《物權法》第181條規定:“企業、個體工商戶、農業生產經營者經當事人書面約定,可以將現有或者將要存在的生產設備、原材料、半成品、產品抵押。債務人不履行到期債務或者當事人約定的抵押權實現的,債權人在抵押權實現時對動產享有優先受償權。“這是我國法律體系中首次建立浮動抵押制度。你知道嗎
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