[案例]

吳成立了a公司，擔(dān)任a公司的法定代表人，a公司為了發(fā)展業(yè)務(wù)，向銀行借款300萬元。吳先生以自己的名義為貸款提供連帶擔(dān)保。同時(shí)，a擔(dān)保公司B也承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任。貸款到期后，由于經(jīng)營(yíng)不善，a公司無法償還到期債務(wù)。擔(dān)保期間，銀行起訴法院，將a公司和吳某列為被告，要求a公司立即還本付息，吳某承擔(dān)連帶責(zé)任。吳某應(yīng)訴后，以B公司為連帶責(zé)任保證人，請(qǐng)求法院增設(shè)B公司為本案共同被告。法院對(duì)本案是否應(yīng)增加B公司為被告有兩種不同的意見：第一種意見認(rèn)為B公司和吳先生是債務(wù)連帶責(zé)任的擔(dān)保人，他們有相同的連帶清償義務(wù)，任何一方都不能免除擔(dān)保責(zé)任。為保證銀行債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，查清案件事實(shí)，法院應(yīng)主動(dòng)增設(shè)B公司為本案共同被告。第二種意見是，法院可以向銀行解釋，如果銀行明確表示不起訴B公司，法院就不會(huì)在本案中增加B公司為被告。作者同意第二種意見。事實(shí)上，第一種觀點(diǎn)混淆了必要共同行動(dòng)的概念。必要共同訴訟，是指一方當(dāng)事人或者雙方當(dāng)事人有相同的訴訟標(biāo)的，法院必須共同審理并在判決書中確定訴訟標(biāo)的的共同訴訟。必要的共同訴訟的客體必須是同一法律關(guān)系，而每一訴訟都有著不可分割的聯(lián)系。人民法院不能單獨(dú)審理，必須合并審理。原告遺漏被告的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知原告。根據(jù)《擔(dān)保法》第十八條第二款的規(guī)定，連帶責(zé)任擔(dān)保的債務(wù)人在主合同約定的債務(wù)履行期限屆滿時(shí)不履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，或者要求保證人在保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。《最高人民法院關(guān)于適用民事訴訟法若干問題的意見》第五十三條規(guī)定，因擔(dān)保合同糾紛提起的訴訟中，債權(quán)人共同主張擔(dān)保人和被擔(dān)保人權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)將擔(dān)保人和被擔(dān)保人列為優(yōu)先受償人共同被告；債權(quán)人僅對(duì)保證人提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知被保證人作為共同被告參加訴訟，但保證合同明確約定保證人承擔(dān)連帶責(zé)任的除外；債權(quán)人僅對(duì)被保證人提起訴訟的，只有被擔(dān)保人才能被列為被告。因此，只有在一般擔(dān)保中，債務(wù)人和保證人才是必要的共同被告。債權(quán)人不起訴任何一方的，法院應(yīng)當(dāng)增加另一方為共同被告；在連帶責(zé)任擔(dān)保中，債權(quán)人只起訴借款人或者只起訴保證人的，法院不主動(dòng)增加保證人或者借款人為共同被告。同樣，在連帶責(zé)任多個(gè)擔(dān)保人的情況下，債權(quán)人可以有選擇地起訴部分擔(dān)保人，法院不應(yīng)主動(dòng)增加其他擔(dān)保人作為共同被告。B公司與吳公司為同一債務(wù)提供擔(dān)保，但二者分別是在同一借款合同和兩種獨(dú)立法律關(guān)系基礎(chǔ)上形成的兩份擔(dān)保合同。因此，債權(quán)人有權(quán)選擇起訴。但在司法實(shí)踐中，為了方便當(dāng)事人，節(jié)約司法資源，法院一般會(huì)在審判階段向債權(quán)人行使解釋權(quán)。如果債權(quán)人同意增設(shè)其他擔(dān)保人，一案一審更有利于實(shí)現(xiàn)司法效率和便利。但是，債權(quán)人基于其他考慮作出不增加擔(dān)保人的決定，并不意味著放棄對(duì)其他擔(dān)保人權(quán)利的主張。對(duì)于一些應(yīng)訴的擔(dān)保人，法律也賦予了他們追索權(quán)：《民法通則》第八十一條第一款規(guī)定，擔(dān)保人在履行債務(wù)后，有權(quán)向債務(wù)人追索。《擔(dān)保法》第十二條規(guī)定，同一債務(wù)有兩個(gè)以上擔(dān)保人的，擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)按照擔(dān)保合同約定的擔(dān)保份額承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。保證份額沒有約定的，保證人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。債權(quán)人可以要求保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任，保證人有義務(wù)保證全部債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。承擔(dān)保證責(zé)任的保證人，有權(quán)向債務(wù)人要求賠償，或者要求其他負(fù)有連帶責(zé)任的保證人清償應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。該法第31條還規(guī)定，保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。因此，吳某在還貸后可以通過行使追索權(quán)來維護(hù)自己的合法權(quán)益。

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