如何認(rèn)定掛靠行為，掛靠合法嗎？

1。什么是從屬行為？

“聯(lián)營(yíng)”，即所謂的“企業(yè)聯(lián)營(yíng)管理”，對(duì)于建筑業(yè)而言，是指建筑企業(yè)在一定時(shí)期內(nèi)允許他人以自己的名義承攬工程的行為。允許他人使用自己名稱的企業(yè)為關(guān)聯(lián)企業(yè)，使用關(guān)聯(lián)企業(yè)名稱從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的企業(yè)或個(gè)人（個(gè)體工商戶和其他從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的自然人）為關(guān)聯(lián)人。最高人民法院在制定《最高人民法院關(guān)于審理建筑合同糾紛適用法律若干問題的解釋》時(shí)，沒有直接將該行為界定為“附合”，而是界定為“借用”，即：，不合格的實(shí)際建造師借用有資質(zhì)建筑企業(yè)的名義進(jìn)行施工，“掛靠”與“借用”其實(shí)是同一個(gè)讀法。

2。從屬關(guān)系合法嗎？《建筑法》對(duì)附屬關(guān)系作了禁止性規(guī)定。《建筑法》明確禁止從屬關(guān)系。該法第26條明確規(guī)定，“建筑施工企業(yè)不得以其他建筑施工企業(yè)的名義，以任何形式超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)或者承包工程所允許的經(jīng)營(yíng)范圍。建筑施工企業(yè)不得允許其他單位和個(gè)人以任何形式利用其資質(zhì)證書和營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)名義承攬工程。”。

3。關(guān)聯(lián)人與關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的“掛靠”行為是否有效？

各地法院審理關(guān)聯(lián)糾紛時(shí)，一般認(rèn)為關(guān)聯(lián)人與關(guān)聯(lián)企業(yè)簽訂的“合作協(xié)議”、“分包協(xié)議”或“內(nèi)部承包協(xié)議”無效。《最高人民法院關(guān)于審理建筑合同糾紛適用法律若干問題的解釋》第四條也明確規(guī)定，“承包人違法分包、違法分包建設(shè)工程或者不合格的實(shí)際建造人借用有資質(zhì)的建筑公司名義的與他人簽訂施工合同無效。人民法院可以依照民法通則第一百三十四條的規(guī)定，沒收當(dāng)事人已經(jīng)取得的違法所得。”。如何識(shí)別從屬行為？

在試點(diǎn)實(shí)踐中，我們可以根據(jù)以下情況綜合判斷是否屬于聯(lián)營(yíng)體：

（1）聯(lián)營(yíng)體通常以聯(lián)營(yíng)體的名義參加投標(biāo)，并與業(yè)主簽訂施工合同。關(guān)聯(lián)方與關(guān)聯(lián)方之間不存在產(chǎn)權(quán)關(guān)系、勞動(dòng)關(guān)系和財(cái)務(wù)管理關(guān)系；

（2）關(guān)聯(lián)方在施工現(xiàn)場(chǎng)派出的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人一人以上未與關(guān)聯(lián)方簽訂勞動(dòng)合同，或未建立勞動(dòng)工資或社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)關(guān)系；

（3）關(guān)聯(lián)方承擔(dān)的項(xiàng)目經(jīng)營(yíng)方式為自籌、自組織建設(shè)、自管理、自籌。關(guān)聯(lián)方只收取管理費(fèi)（包括為確保管理費(fèi)的收取而開立的借出賬戶），不參與項(xiàng)目的建設(shè)和管理，不承擔(dān)項(xiàng)目的技術(shù)、質(zhì)量和經(jīng)濟(jì)責(zé)任；

（4）關(guān)聯(lián)方與發(fā)包方之間不存在實(shí)質(zhì)性的工程款支付關(guān)系，均以“委托支付”、“代支付”等名義支付，或僅以轉(zhuǎn)崗關(guān)系支付；

（5）施工合同中規(guī)定，附屬方負(fù)責(zé)采購(gòu)主要建筑材料、構(gòu)配件和工程設(shè)備或租賃施工機(jī)械設(shè)備，但附屬方不負(fù)責(zé)采購(gòu)或租賃施工機(jī)械設(shè)備（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他隸屬關(guān)系。

對(duì)于聯(lián)營(yíng)和內(nèi)部承包，簡(jiǎn)單地說，聯(lián)營(yíng)是指施工企業(yè)只拿錢不在乎。一旦發(fā)生糾紛，糾紛就經(jīng)常發(fā)生。糾紛的關(guān)鍵在于責(zé)任的承擔(dān)，而內(nèi)部承包則是保證與管理的結(jié)合。要拿錢，管人，管財(cái)產(chǎn)，還要承擔(dān)責(zé)任。這就是在當(dāng)前環(huán)境下提倡內(nèi)部承包的原因所在。

以上是關(guān)于如何識(shí)別從屬行為以及從屬關(guān)系是否合法的法律知識(shí)，希望能對(duì)您有所幫助。本網(wǎng)站還提供律師在線咨詢服務(wù)，歡迎您的法律咨詢。你知道嗎