合同訂立之前應做哪些工作

新的《民法典》于2021年1月1日生效，《中華人民共和國合同法》有效時期為2020年12年31日止，屆時與《民法典》相沖突的條款失效，由新頒布的司法解釋替換。

《民法典》生效前的規定：《合同法》第十二條 【合同內容】合同的內容由當事人約定，一般包括以下條款：

　　(一)當事人的名稱或者姓名和住所；

　　(二)標的；

　　(三)數量；

　　(四)質量；

　　(五)價款或者報酬；

　　(六)履行期限、地點和方式；

　　(七)違約責任；

　　(八)解決爭議的方法。

　　當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。

(一)對主體的形式審查

1、法人具有獨立的簽訂合同的資格?企業法人是合同法規定的合同主體。對法人的形式審查，就是要看對方的有關證照。這是因為企業法人資格的取得要經過核準，領取企業法人營業執照，要弄清這個問題，方法就很簡單，只要到工商部門去查詢，就可以了。應該強調對這個問題一定要親自核實這些資料，不能依賴對方提供資料。

2、分支機構具有獨立的簽訂合同的資格?審查法人分支機構的簽約能力主要看其是否有獨立的營業執照，有獨立營業執照這樣分支機構雖不具有法人資格，但可以獨立簽訂合同。但應該注意的是他承擔民事責任的能力是有限的。在承擔民事責任出有因時，先以該分支機構的財產承擔責任，不足的部分由法人承擔，因此，如碰到分支機構簽合同時要同其上級法人一并審查。

3、法人內部的職能部門法人內部職能部門不具有主體資格。其所簽訂的合同是無效合同。現在絕大多數都知道。無獨立營業執照的分支機構不得以自己的名義進行任何經濟活動，所進行的經濟活動一律無效。如果通過審查，你發現和你簽合同的人只是法人內部的一職能部門，應該改由企業法人出面簽訂合同，或者由法人出具授權委托書，授權才能簽訂合同。

4、審查法人的經營范圍?A：一般的超范圍經營不認為無效?最高人民法院1993年印發的《全國經濟審判工作座談會紀要》中確立了一大原則：合同約定一般地超范圍經營、違反經營方式等，而不是違反專營、專賣及法律禁止性規定，合同標的物也不屬于限制流通的物品的，不因此確認合同無效。從這次會議以后法院認定的無效合同大大減少。1999年通過的《合同法》把這一精神上升為法律規范。?B：違反限制經營、禁止經營、特許經營規定的，超經營范圍簽訂合同無效?法律規定：當事人超越經營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但同時也規定了例外情況：違反國家限制經營、特許經營、以及法律、行政法規禁止經營規定的除外。這是對一些特殊行業規定的。比如建筑企業要有資質證書，房屋開發企業要房屋開發的資格證書，進出口企業要有進出口企業資格證書、金融企業要有金融業務許可證等。根據這些規定，我們在審查經營范圍時就要這樣一個標準：一般的超范圍經營是可以簽訂合同的，但如果合同的內容涉及限制經營、特許經營項目的，就要要求對方具備相應的資格。如果對方不具這些資格的就不能簽訂合同。

(二)對主體的實質審查?對企業是否有履約能力的實質審查，關鍵是對企業資信能力的審查。在合同簽訂之前可以做為是否簽訂合同的標準。在糾紛紛發生后，也可以據此確定承擔民事責任。

1、對注冊資金真實性審查，該種審查方式就是通過公司在成立時，提供的銀行存單、驗資報告，再去核實上述資料的真實性，審查的目的是確定對方是否有虛假注冊的情況。虛假注冊主要有以下幾種：①驗資報告上所注明的會計師事務所不存在。②驗資報告中所注明的會計事務所雖然存在，但報告書不存在，是假的。以上這兩種情況在實踐中經常會遇到，特別是在一些由信息中介代辦的企業注冊中。③驗資報告中的實物沒有轉移所有權。

2、對會計資料的審查。對會計資料的審查可以從這幾個方面進行：

(1)是否有固定資產，固定資產的價值和變現能力如何。

(2)企業負債是否過多。如果負債中有銀行債務的情況，那就要進一步查清固定資產是否已經抵押。

(3)流動資金是充足。

3、對股東的審查?一方面是審查股東是否真實，有很多企業注冊登記的是幾個股東，但實際上真正的股東只有一人，其他股東都是假的；還有的企業，注冊的股東都是假的，而企業的實際經營者另有其人。那么怎樣去核實假股東這種情況呢?這就要根據其工商注冊資料中注冊的股東逐一去核實，看他在不在公司，如果在公司那他是否實際上有經營管理權。另一方面審查股東與股東之間的關聯關系。

4、對經營歷史的審查?對經營歷史的審查包括：(1)歷史上贏利情況怎樣。(2)曾經做過哪些業務或項目。(3)履約情況怎樣，是否經常發生糾紛。?以上是在簽訂合同前，我們對客戶在主體和資信狀況方面進行審查的方法。在具體簽訂合同時是不是每筆合同都需要用上述方法去審查，或者說哪些合同需要審查，哪些合同不需審查，這就要由企業根據合同的性質和合同的數額等情況去衡量，做決定。律師建議，以下幾種合同需要做事前調查：一個涉及大型項目的；第二是雖不是大型項目，但是合同履行期比較長，你象確定長期經銷商、代理商、供貨商這樣的合同；第三種是數額不大但涉及到企業生死存亡的合同。比如涉及企業轉型的合同。如果轉型成功，企業可起死回生，如果失敗，企業可能就此會破產。第四種就數額較大，對企業贏虧有決定性影響。

合同簽訂中應注意什么

(一)合同文字要規范

1、在合同簽訂中文字要清析、完整、明確。我發現很多合同在文字上很不規范。有一個供應商和買方簽訂合同時，買方名稱就寫了兩個字“南聯”，下面也沒有雙方的蓋章，實際全稱“****無線電廠”，在送貨單上也是一樣，就寫兩個字“南聯”。這樣的合同和送貨單，拿到法院去很難做為證據使用。有些人簽字玩文字游戲，只簽一個“張”“王”，也不知是誰。有的連是**李趙都分不清，就是一個誰也看不懂的符號，據說是花錢設計的簽名。再如“訂金”和“定金”的區別，到底是哪一個“訂”“定”，區別很大。前者性質是預付款，后者是合同的擔保方式，后者罰責對雙方影響是很大的。收取定金的一方不履行合同的，要雙倍返還定金，給付定金的一方不履行合同的，無權要求返還定金。

2、合同中應避免使用方言、俗語。比如有些合同中把“押金”寫成“按金”。方言有地域的局限，方言的俗語都較容易產生歧意。?3、注意同音字和同義字的區別?有一個板材公司給用戶送貨，一些送貨單上寫的是木板的板，另一些寫的是出版的版。拿到送貨單后板材公司沒有認真看，當發生訴訟后被告提出那些寫版材公司字樣的送貨單不是原告的。

(二)合同條款的審查

1、格式條款?格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協商的條款。《合同法》第三十九條規定，提供格式條款的一方應采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責任的條款。但在實踐中，對方往往不但不提請你注意，反而會盡量想辦法讓你忽略這些條款。使用各花言巧語，什么“沒問題了”、“都是這么簽的”、“來不及了，別看了，蓋章的要走了”。不但不讓你看，還要在合同上寫上“以上內容看過，是經過雙方充分協商，并且對其內容充分理解”。凡是遇到這種情況時，一定要特別小心，審查合同的條款，一旦發現有不合理條款時，堅決提出修改，不要等到發生糾紛再到法院去打無效。

2、合同條款要有可操作性。?合同中不僅要規定做什么，還要規定怎么做，我們發現，有很多合同中只規定了原則條款，而沒有規定具體操作性條款。一個銷售公司向一個電子公司銷售一臺設備，合同中有這樣一個條款“在買方未付清貨款之前貨物的所有權仍歸賣方”，這條約定，是有效的，因為《合同法》第一百三十三條規定，雙方當事人可以約定貨物有權轉移的時間。但是后來我發現，這條約定實現很難。如果賣方依據該條取回貨物，對于已經收貨物就要退回，怎么退?是全額退，還是部分退，如果是全額，那么買方使用這段時間，就是免費使用了，如果不是免費使用，是有償使用，那就要扣除使用期間費用，使用費怎么算?這些在合同都沒有約定。?在合同的可操作性方面，還有一個突出的問題，就是對賠償損失的約定，很多合同只約定，一方違約，給另一方造成損失的，要賠償損失。在法律上的賠償損失，有兩部分，一部分是實際已發生的損失，另一部分就是如果履行合同，一方可得到的利潤，這部分被稱為預期利潤。實際損失是比較好計算的，但預期利潤是一個需要計算才能得到的數字，這樣在合同當中就應當規定預期利潤的計算方法。?3、合同履行順序設定?在講這個問題之前要先介紹一下合同法一個概念，就是先履行抗辯權。就是合同法第六十七條規定的：當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。?結合合同法規定的先履行抗辯權，就可以知道合同履行順序的意義：先履行一方的風險大于后履行一方，因為你履行了合同以后，對方可能會有不履行的情況出現；另一方面，如果應當先履行的一方不履行義務或者履行不適當，后履行一方可以拒絕履行，這種拒絕履行行為不構成違約。這樣在簽訂合同時，設定雙方履行義務時應當盡量約定由對方先履行。

(三)合同簽訂人

1、法定代表人和負責人?按照合同法的規定，法人和其他組織的法定代表人、負責人代表法人或其他組織組織簽訂的合同是有效的。只要是法定代表人、負責人簽訂的合同一般就可以認為是代表企業簽訂的。?另外，合同法還規定：法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。那么如何理解這里所說的“應當知道”呢?我認為應當以法律規定來確認法人代表的權限，?比如：對于有限責任公司來說，根據《公司法》第三十八條的規定，有關投資事項、董事、監事的報酬、向股東以外的人轉讓出資，這些事項要經過股東大會決定。這屬于法定的權限，這個權限法人代表或負責人是不享有的，如果你與對方方簽訂的合同涉及到這些事項的時候，即使有法人代表的簽字，也要要求對方提供股東大會決議，這樣才能保證合同的有效。

2、代理人?除法定代表人簽訂合同外，企業還可以委托代理人對外簽訂合同。

(1)代理人簽訂合同必須有授權委托書。民法通則第六十五條規定：授權委托書應當載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、權限和期間，并由委托人簽名或蓋章。如果是由代理人簽訂合同時就要對方提供授權委書，授權委托書要做為合同的附件予以保留。

(2)無權代理的追認合同法第四十八條對這種情況作出了明確規定，即“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經被代理人追認，對被代理人不發生效力，由行為人承擔責任”。一旦發生了無權代理的情況，在合同履行前知道的，要要求被代理人明確追認，不追認的就不履行合同。如果是在合同履行后知道無權代理情況的，被代理人又沒有明確追認，怎么辦?這時要根據有關事實，來判斷被代理人是否已經追認了。下列幾種情況應認為被代理人已經追認了：A合同簽訂后，被理人已依據合同發貨的；B向被代理人支付款項被代理人接受的；C被借人對所簽合同又簽訂補充協議或變更協議的。

(3)表見代理?合同法第四十九條規定，“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效”。表見代理是對無權代理行為的一個例外規定。綜合法律規定和實踐經驗，相對人有理由相信行為人有代理權的情況主要有：本人以自己的行為足以使相對人誤認的；本人知道無權代理情況但不作否認表示的；超越代理權或代理權終止，但相對人沒有理由知道的；無權代理人持有加蓋公章的空白合同書等等。?一方面，當你遭遇無權代理的情況時，你要首先考慮有沒有表見代理的情形。另一方面在你自己的企業內，要加強管理，避免出現表見代理。

合同訂立的時候要準備很多的工作，如果當事人認為自己處理不了這些工作，不妨將合同訂立的事宜委托給專業的律師來完成。合同訂立之前要準備的工作內容要是你并不是很清單的話，建議你可以咨詢律霸網上相關的律師該怎么做。