簽訂合同過程中應(yīng)當(dāng)注意的問題

合同的主體

一、合同概念：合同是平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。廣義的協(xié)議書是指社會集團或個人處理各種社會關(guān)系、事務(wù)時常用的“契約”類文書，包括合同、議定書、條約、公約、聯(lián)合宣言、聯(lián)合聲明、條據(jù)等。狹義的協(xié)議書指國家、政黨、企業(yè)、團體或公民個人就某個問題經(jīng)過談判或共同協(xié)商，取得一致意見后，訂立的一種具有經(jīng)濟或其它關(guān)系的契約性文書。

合同關(guān)系與合同書的差別：合同書是合同內(nèi)容的書面表現(xiàn)形式。合同關(guān)系可以是書面的，也可以是口頭的，還可以是實際行動形成的。實際履行合同，典型表現(xiàn)是勞動合同。某乙經(jīng)丙介紹到甲單位工作，老板知道這一情況，但是并未就工作時間，報酬標(biāo)準工作內(nèi)容進行過口頭約定。但是乙提供了勞動，甲接受了，雙方就形成了事實勞動合同關(guān)系。另外一個案件是，A將一件商品郵寄給B標(biāo)明了商品價格，并注明，若不同意購買可以拒收。B接收了商品，進行了使用，數(shù)月后，A索要貨款。在這個行為過程中，A將商品寄給B，這是要約行為，B收貨，則是對此地承諾行為。雙方雖然沒有口頭說過，也無書面協(xié)議，但是成立了合同關(guān)系。

二、合同的主要內(nèi)容：由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：(一)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所;(二)標(biāo)的;(三)數(shù)量;(四)質(zhì)量;(五)價款或者報酬;(六)履行期限、地點和方式;(七)違約責(zé)任;(八)解決爭議的方法。

三、合同的主體問題

合同主體問題決定一個合同由誰履行、出現(xiàn)問題后向誰主張權(quán)利問題。

合同的主體是訂立合同時的最基礎(chǔ)因素，大量的詐騙合同出現(xiàn)，就出現(xiàn)在合同主體問題上。

案例一，某吳偽造運輸公司營業(yè)執(zhí)照詐騙300萬元巨款

案例二，張某向王某采購建材，打欠條，找不到付款人案例三，某李錯寫公司名稱，供貨款收貨人不認可。

這些問題的共同點合同主體不適格，合同相對人主體不明導(dǎo)致合同責(zé)任無人承擔(dān)。

對策一：嚴格審查合同相對人主體及經(jīng)營情況。合同相對方的資格審查方法：

資格審查包括審查合同相對方的民事權(quán)利能力和民事行為能力,也包括實際履行合同的能力。(合同法第九條：當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同。)對單位就是審查對方是否有從事相關(guān)經(jīng)營的資格、資質(zhì)、履約能力和信用等級等;對公民就是公民是否屬于限制行為能力人、無行為能力人、對合同標(biāo)的是否有處分權(quán)。可要求對方提供相應(yīng)的證明文件并在所提供的文件上簽名蓋章確保真實，文件包括：營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、資質(zhì)證明、授權(quán)委托書，詳細記錄其身份證號碼、住址(地址)、電話等。如對方是單位的要特別注意對方簽合同的工作人員是否有單位的授權(quán)，保存對方的授權(quán)委托書。

在與單位訂立合同前時，要根據(jù)對方出示營業(yè)執(zhí)照，授權(quán)委托等文件，向營業(yè)執(zhí)照登記單位工商局注冊分局查詢公司登記情況、股東情況、年檢情況。向工商所(個體)、企業(yè)管理股(公司)了解合同相對人實際經(jīng)營情況。向合同相對人鄰居了解公司動態(tài)，向稅務(wù)部門了解納稅情況，向電力、物業(yè)公司了解用電情況。這些信息綜合反映了一個單位實際生產(chǎn)經(jīng)營情況。到合同相對人單位查詢承辦業(yè)務(wù)員的真實性。當(dāng)發(fā)現(xiàn)對方經(jīng)營情況不佳，承擔(dān)責(zé)任能力不足時，要求對方提供擔(dān)保，對方不能提供擔(dān)保時，可以拒絕合作。

可以歸結(jié)為四查：一向國家機關(guān)查合同相對人的單位存在情況;二向關(guān)聯(lián)單位查合同相對人的單位生存情況;三向業(yè)務(wù)員單位查業(yè)務(wù)員身份情況。四到經(jīng)營場所、倉庫查看現(xiàn)狀情況。

對策二、企業(yè)與個人共同作為合同當(dāng)事人。現(xiàn)實中，有的利用公司名義詐騙，也就是注冊小額公司，要求對方大量供貨，然后通過企業(yè)破產(chǎn)逃債。有的是掛靠大公司，個人進行活動，人去樓空，找不到債務(wù)人。解決問題的辦法是，當(dāng)對方是利用大公司進行經(jīng)營活動時，須以公司名義訂立合同，業(yè)務(wù)員要親自到合同相對人的公司營業(yè)處所內(nèi)蓋章，不要輕信業(yè)務(wù)員自己提供的合同印章，為的是防冒用別人單位的公章。

當(dāng)對方是小公司大股東時，要將合同簽訂人作為一方當(dāng)事人，與經(jīng)營單位并列為合同當(dāng)事人，假定是兩方合同當(dāng)事人，當(dāng)對方無法一次性全部付款時，要求將股東也列為一方當(dāng)事人。在合同表現(xiàn)形式上就是甲(買方)、乙(買方股東)、丙(賣方)三方當(dāng)事人。

對策三、要求對方提供營業(yè)執(zhí)照原件、身份證原件，核對后留存復(fù)印件，在訂立合同時，要求反復(fù)核對合同相對人名稱，合同成立后，由單位蓋章，個人簽名捺印。做到單位名稱精準，個人姓名(曾用名)身份證號碼齊全，原住址現(xiàn)住址準確。當(dāng)對方是個人名義訂立合同時，可以要求家長、夫妻雙方共同簽字，并共同列為合同當(dāng)事人。

合同標(biāo)的質(zhì)量條款問題

一、標(biāo)的概念：標(biāo)的物是指當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)指向的對象。是合同法律關(guān)系中中的特定名詞，標(biāo)的物既指買賣合同中所指的物體或商品，也可以是服務(wù)，可以是有形物，也可以是無形物，比如知識產(chǎn)權(quán)，土地使用權(quán)。舉例說明，在房屋租賃中，標(biāo)的是房屋;對于科技企業(yè)，標(biāo)的就是技術(shù)成果。標(biāo)的質(zhì)量問題合同能否順利完成交接關(guān)鍵。最好在合同中既要約定質(zhì)量標(biāo)準，還要約定質(zhì)量檢驗條款。產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準有企業(yè)標(biāo)準、地方標(biāo)準、國家標(biāo)準、國際標(biāo)準。不同級別標(biāo)準，有一定差異。在合同訂立前要做好功課，明確自己的產(chǎn)品在各級質(zhì)量標(biāo)準的差異，在合同中約定對自己有利的標(biāo)準。在合同條款中盡量約定清楚質(zhì)量標(biāo)準，對于質(zhì)量體系復(fù)雜的標(biāo)的，有條件的，要提供合同適用的標(biāo)準條款，作為合同附件以便隨時查對。我國合同法規(guī)定:在合同中質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準、行業(yè)標(biāo)準履行;沒有國家標(biāo)準、行業(yè)標(biāo)準的，按照通常標(biāo)準或者符合合同目的的特定標(biāo)準履行。無論如何不能出現(xiàn)達到“對方滿意”為標(biāo)準，這樣就為對方拒付貨款、拒絕收貨提供了合同依據(jù)。更可怕的是還可能成為對方反索賠的借口。

合同買賣雙方在貿(mào)易合同的簽訂階段，明確約定有關(guān)檢驗標(biāo)準、檢驗地點、檢驗機構(gòu)和最終檢驗權(quán)的歸屬，可以在一定程度上保護賣方的權(quán)益。此外，賣方最好還能在合同中明確約定合理的檢驗期限和質(zhì)量異議期，有此約定后，買方提出的任何超過合同約定期限的索賠主張，一般都不會得到法院或仲裁機構(gòu)的支持。《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第38條規(guī)定：“(1)買方必須在按情況實際可行的最短時間內(nèi)檢驗貨物或由他人檢驗貨物。(2)如果合同涉及到貨物的運輸，檢驗可推遲到貨物到達目的地后進行。”第39條第(1)款規(guī)定：“買方對貨物不符合同，必須在發(fā)現(xiàn)或應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)不符情形后一段合理時間內(nèi)通知賣方，說明不符合同情形的性質(zhì)，否則就喪失聲稱貨物不符合的權(quán)利”。此外，《華沙——牛津規(guī)則》第19條規(guī)定：“如果買方?jīng)]有被給予檢驗貨物的合理機會和進行檢驗的合理時間，則不應(yīng)認為買方已經(jīng)接受了貨物。此種檢驗是在貨物到達買賣合同約定的目的地進行，還是裝船前進行，可由買方自行決定。在完成此項檢驗后3天內(nèi)，買方應(yīng)將其認為不符合買賣合同的情況通知賣方。如果不按此通知，買方便喪失其拒絕接受貨物的權(quán)利。”但是在我國合同法中，沒有這樣的規(guī)定，為保護賣方權(quán)益，在合同中明確提出質(zhì)量異議期限，超過期限視為標(biāo)的質(zhì)量合格，不得再提出異議。買方以貨物質(zhì)量為由拖欠貨款的現(xiàn)象在實務(wù)中十分常見，這應(yīng)當(dāng)引起我們的足夠重視。

企業(yè)自己要研究制定自己的質(zhì)量評價標(biāo)準。當(dāng)無國家標(biāo)準時，為填補國家標(biāo)準的空白，企業(yè)自己制定的標(biāo)的寫入合同條款，可以很好防范因標(biāo)的質(zhì)量問題引起的爭議。企業(yè)自己制定了標(biāo)準，在無國家標(biāo)準的情況下，等于給自己確定了合同的解釋權(quán)。

《合同范本》第一條第3項有這樣的條文：“甲方對乙方工作成果的具體要求如下幾點要求：

b___________________________”這條款的增加取代了過去“達到甲方滿意”的約定。既可以視為委托定做人的定做要求，也可以作為交付檢驗標(biāo)準，只要完成工作成果包括了這些條款，對方就難以以交付成果不符合約定為由而拒收。為避免出現(xiàn)質(zhì)量糾紛我們公司也要盡快出臺自己的工作成果評價標(biāo)準，在目前沒有評價標(biāo)準的情況下，我們合同條款的處理上，是對方可以提出兩次修改意見，而我們內(nèi)部三級修改把關(guān)。這是臨時權(quán)宜之計，不能將此作為企業(yè)標(biāo)準。

對于無法準確用文字表達的，可以用封存樣品的方法對質(zhì)量作出約定。

合同的履行與合同形式

在合同訂立時應(yīng)當(dāng)盡量一次完整準確地表達當(dāng)事人的意思，但是由于實際情況由于復(fù)雜多變，原來訂立的合同，可能因客觀情況發(fā)生變化，需要及時調(diào)整，這就為合同的表現(xiàn)形式提出了更高的要求。

一、合同形式(見合同法第十條：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。第十一條：書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。因此以上都屬于合同的組成部分。但最好在一份合同書中表示清楚、完備，以免附件太多導(dǎo)致前后出現(xiàn)歧義。如果需要在執(zhí)行中分批簽訂合同，應(yīng)在每次簽訂合同或形成新文件(如電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件、短信、信件)后及時對照以前的文件，如發(fā)現(xiàn)有變化或文字表述有歧義，應(yīng)及時提出達成一致、補簽合同。對于合同的附件，和合同關(guān)鍵條款，雙方要簽字捺印。以免無法固定合同條款內(nèi)容發(fā)生爭議。

合同條款談妥后，簽訂合同時應(yīng)首先檢查相對方的身份，重點是有無代表企業(yè)或他人簽訂合同的資格。凡不是代表本人的一定要有授權(quán)委托書，代表企業(yè)的還要加蓋公章(不能用部門或財務(wù)章等代替，否則一旦發(fā)生糾紛會帶來舉證上的麻煩)。授權(quán)委托書上應(yīng)記明授權(quán)范圍、權(quán)限并有授權(quán)人的簽名、蓋章。簽名、蓋章應(yīng)清晰可見，合同文本有修改的應(yīng)在修改處蓋章注明并保持雙方存留合同文字內(nèi)容的一致性。

對于執(zhí)行期限較長并不斷形成新文件的合同，應(yīng)每隔一段時間或每完成一個階段在下階段開始之前簽訂備忘錄作為一個階段的總結(jié)，及時明確合同內(nèi)容。對于時間緊迫達成的口頭協(xié)議，應(yīng)當(dāng)讓對方通過發(fā)短信的方式確認合同內(nèi)容。在事后應(yīng)及時補簽合同，避免出現(xiàn)糾紛。如雙方身處異地可考慮錄音或電子郵件、傳真固定證據(jù)。總之“口說無憑、立字為據(jù)”是合同形式的基本原則。更要切忌口頭表達內(nèi)容與書面文書表達不一的情況出現(xiàn)，對方承諾的條件一定要以書面形式固定下來。

合同簽訂后，對于重要合同，本單位保留二份原件，應(yīng)將合同正式文本復(fù)印若干份，業(yè)務(wù)員持有一份，主管保留一份，將原件存檔，平時應(yīng)盡量用復(fù)印件，以免造成原件丟失帶來舉證麻煩。

**合同樣本有這樣的條款：

乙方提交動畫工作樣本可以通過如下幾種方式提交：a在合同約定的工作期限內(nèi)電話通知甲方方代表人，商談交接工作成果時間地點。B.甲方指定的代表人無法聯(lián)系的，通過甲方指定的單位辦公電話聯(lián)系甲方代表人部門負責(zé)人。C甲方代表人部門負責(zé)人仍然無法聯(lián)系的，乙方可以通過快遞公司郵寄通知甲方單位法定代表人接收工作成果。寄往甲方單位法定代表人的郵件，甲方單位任何一名工作人員簽收，都視為乙方已經(jīng)有效通知甲方。

11)甲方指定代表人為____________,聯(lián)系方式為手機：______________

辦公電話：______________電子郵箱________________________

部門負責(zé)人電話：_________________,法定代表人電話：______________

乙方方指定代表人為____________,聯(lián)系方式為手機：______________

辦公電話：______________電子郵箱________________________

部門負責(zé)人電話：_________________,法定代表人電話：_____________

12)本合同所指書面形式包括：當(dāng)面提交的紙質(zhì)文書，電子郵件，手機短信，傳真文件。所有往來合同文書，須得到對方回復(fù)確認后方視為有效送達。但是合同另外一方故意不簽收，另外一方有錄音證據(jù)的，視為已經(jīng)簽收。

以上條款解決了這樣兩個問題：

第一，合同的表現(xiàn)形式問題，除雙方簽訂的紙質(zhì)合同文本外，還包括往來數(shù)據(jù)電文，口頭合同。口頭合同的載體要表現(xiàn)為錄音這一視聽資料。這樣就為我們在履行合同過程中如何舉證，留下了提示與指引。

第二，保障合同順利履行。為什么要指定通訊聯(lián)系系統(tǒng)?因為當(dāng)對方出現(xiàn)對自己不利情況時，總想毀約，而又將違約責(zé)任推到對方。當(dāng)對方人事變動，經(jīng)營條件變化時就想解除合同，而依照合同法的規(guī)定，對于定作合同，定作人有權(quán)隨時解除合同，由此給對方造成損失的，要賠償損失，賠償損失的范圍包括合同履行后可期待利益。也就是說當(dāng)我們的作品如期完成后，無論對方是否實際使用我們的作品，都有義務(wù)付費。但是對方可以制造借口，說沒有收到我們交付的作品，我們交付的作品質(zhì)量存在問題，或者作品的交付超過了合同約定期限。但是我們在合同中指定了數(shù)據(jù)電文系統(tǒng)，當(dāng)對方不愿意簽收文件，或者故意關(guān)閉手機失去聯(lián)系，或者有意更換工作人員導(dǎo)致我們無法向其送達時，由于上述條款的存在，我們就可以向上述系統(tǒng)送達文書，視我我們已經(jīng)送達，就為我們舉證自己已經(jīng)在規(guī)定期間內(nèi)完成了工作成果，及時完成了工作成果，留下了舉證渠道與機會。換言之，由于這些條款的存在，只要我們自己嚴格履行合同，對方就沒有機會將違約責(zé)任推約我們。

二、注意不可抗力適用。按照我們國家的規(guī)定，不可抗力應(yīng)該是指不能預(yù)見、不能避免、不能克服的客觀情況，比如說地震、發(fā)洪水等等，這種是不能預(yù)見、不能避免、不能克服的客觀情況，這種不可抗力才能夠免除合同一方當(dāng)事人的責(zé)任，也就是說免責(zé)。如果不是這種情況，就不能約定成不可抗力。在實踐中，當(dāng)事人為了克服客觀情況變化給自己帶來的不利影響，用以下幾種方法來規(guī)避增加自己的風(fēng)險。

第1，延遲合同的生效。是合同簽訂后，約定合同生效條款，當(dāng)某種事實發(fā)生后合同才生效，也可以約定，合同經(jīng)過某個部門批準后才生效。

第2，在合同訂立時，可以結(jié)合自己企業(yè)經(jīng)營中經(jīng)常容易出現(xiàn)的風(fēng)險，且在目前條件下難以防范的問題約定為免責(zé)條款，也就是以合同明文的形式以合理的理由寫入合同，作為免責(zé)條款，從而客觀上擴大了不可抗力的范圍。比如說在商品房買賣合同中，約定施工中如果遇到異常困難或者重大的事故問題不能解決，比如說契約協(xié)定后政府頒布的法規(guī)和原來不同，比如說施工配套的批準和安裝的延誤，都認定為不可抗力。從法律角度講，我們覺得對買方是不公平的，等于把不可抗力的范圍擴展了。免責(zé)條款擴展以后，增加了保護本單位的力度。

合同的違約責(zé)任與合同爭議解決方式

一、合同的違約責(zé)任約定要盡量全面、清楚、明了。現(xiàn)實中我們看到很多合同沒有明確約定合同的違約責(zé)任。或者僅簡單約定按照國家法律規(guī)定執(zhí)行。實際是由于契約自己原則，當(dāng)合同條款中約定不明時，或者說對損失計算約不明時很難獲得足額賠償。在某些情況下，如果對違約賠償約定不明，對方故意違約可能獲得比合同實際履行后可以獲得更大利益。比如，某公司收到房款10萬元，房價從3000元/平米，漲到6500元/平米，130平米的房屋房屋漲價差價款是45.5萬元，違約支付房款最多是10萬元，賣房人就可能選擇違約。通常情況下，在合同沒有約定時，因訴訟支出的律師費誤工費，交通費等費用對方違約當(dāng)事人都不會承擔(dān)的，這就增加了對方違約動力。對這些問題如果合同都已經(jīng)明確作出了約定，對方因違約而會增加巨額成本，就會促使合同相對人如實履行合同。

二、爭議解決地盡量約定在本人一方所在地，如果這種約定不能通過時，要選擇約定在原告地，這是一個相對公平約定，對合同雙方的保護機會是均等的。這樣的約定就會保證當(dāng)對方違約時，盡可能的避免了選擇對自己不利的法院管轄。

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