一、精準(zhǔn)描述罪狀

法律要素是書(shū)正文的最后一段，也就是我們常說(shuō)的本院認(rèn)為部分。這一部分首先要寫(xiě)的就是指控罪名的罪狀描述。如何描述罪狀呢?一個(gè)基本的原則就是緊扣條文進(jìn)行描述，這樣既準(zhǔn)確又簡(jiǎn)潔。切勿天馬行空，按照自己的理-解自由撰寫(xiě)。比如，就可以直接按照刑法第263條的規(guī)定，表述為被告人XXX以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財(cái)物就可以直接按照刑法第354條表述為本院認(rèn)為，被告人XX容留他人吸食毒品就可以按照刑法第234條規(guī)定表述為被告人XXX故意傷害他人身體的，致人輕傷(重傷)，而沒(méi)有必要表述為被告人XXX故意損害他人的身體完整性。對(duì)于有些罪名，刑法條文對(duì)罪狀表述過(guò)于簡(jiǎn)單的，我們建議仍然以刑法條文的規(guī)定為原則，如果一定要進(jìn)行闡釋?zhuān)矐?yīng)當(dāng)盡量采取通行的觀點(diǎn)，規(guī)避爭(zhēng)議問(wèn)題，以免引起不必要的爭(zhēng)議。畢竟起訴書(shū)既不是法學(xué)論文，也不是終局性文書(shū)(這一點(diǎn)與判決書(shū)完全不同)，有爭(zhēng)議問(wèn)題應(yīng)當(dāng)在開(kāi)庭審理的意見(jiàn)和法庭辯論中闡釋。比如，長(zhǎng)期以來(lái)，對(duì)的起訴書(shū)法律要素的表述習(xí)慣寫(xiě)成被告人XXX以非法為目的，秘密竊取他人財(cái)物，數(shù)額較大，事實(shí)上，這種寫(xiě)法存在兩大問(wèn)題，一是這里使用了秘密一詞容易引起爭(zhēng)議，公開(kāi)的平和方式的盜竊案例并非沒(méi)有，秘密一詞是否盜竊罪必備的要素面臨嚴(yán)峻挑戰(zhàn)，作為起訴書(shū)沒(méi)有必要徒增煩擾。如果案件真的涉及到這個(gè)問(wèn)題，也完全可以在開(kāi)庭過(guò)程中進(jìn)行說(shuō)理、論證。因此，可以將秘密竊取他人財(cái)物改為盜竊他人財(cái)物。二是這里的以非法占有為目的純屬多余，因?yàn)楹竺娴淖餇畋硎鲋杏昧吮I竊一詞，就包含了以非法占有為目的的意思，因?yàn)樵谖覈?guó)盜用是不成立盜竊罪的。也許有人會(huì)說(shuō)，寫(xiě)上以非法占有為目的是為了表達(dá)主觀要件，與后面的竊取客觀要件相對(duì)應(yīng)。果真如此，則問(wèn)題就更大了，因?yàn)閷?duì)構(gòu)成要件的表述不完整，徒增掛一漏萬(wàn)之嫌，既然表述了犯罪目的，那么犯罪動(dòng)機(jī)要不要寫(xiě)上呢?犯罪故意要不要寫(xiě)上呢?侵害的客體(法益)要不要寫(xiě)上呢?

二、精準(zhǔn)把握結(jié)果加重犯、情節(jié)加重犯

在罪狀表述中，需要特別注意的是結(jié)果加重犯和情節(jié)加重犯。結(jié)果加重犯就是在基本犯的基礎(chǔ)上，出現(xiàn)了重結(jié)果，而加重法定刑的。比如的基本犯法定刑為三年以上十年以下，但是致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的，則法定刑升格為十年以上有期徒刑、或者。這類(lèi)案件，在起訴書(shū)罪狀表述中，不僅要描述其基本犯的罪狀，還需要將加重結(jié)果一并進(jìn)行表述。比如強(qiáng)奸致人重傷的，應(yīng)表述為被告人XXX以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女，致人重傷。情節(jié)加重犯是指將一定的情節(jié)作為法定刑升格條件的犯罪類(lèi)型，如刑法第397條，情節(jié)特別嚴(yán)重的法定刑升格為三年以上七年以下有期徒刑。有的情節(jié)加重犯表現(xiàn)為行為方式、手段、次數(shù)、對(duì)象、場(chǎng)所等，比如搶劫罪的情節(jié)加重犯的類(lèi)型有入戶(hù)搶劫的、在公共交通工具上搶劫的、搶劫銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的、多次搶劫或者搶劫數(shù)額巨大的、冒充軍警人員搶劫的、持槍搶劫的、搶劫軍用物資或者搶險(xiǎn)、救災(zāi)、救濟(jì)物資的。強(qiáng)奸罪的情節(jié)加重犯類(lèi)型有：強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的;強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女多人的;在公共場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女的;二人以上輪奸的。廣義的情節(jié)加重犯還包括數(shù)額加重犯，即將一定數(shù)額如數(shù)額巨大、數(shù)額特別巨大作為法定刑升格條件的犯罪類(lèi)型，如，數(shù)額巨大的，法定刑升格為五年以上十年以下有期徒刑。[3]對(duì)于此類(lèi)罪名在表述基本罪狀后，需要寫(xiě)明情節(jié)特別嚴(yán)重、入戶(hù)、在公共場(chǎng)所當(dāng)眾、數(shù)額巨大、數(shù)額特別巨大等加重情節(jié)。

三、精準(zhǔn)引用條、款、項(xiàng)

在表述為罪狀之后，就接著需要敘寫(xiě)法律適用的條款，即其行為觸犯了(刑法條文)。引用刑法條文一定要精準(zhǔn)，精確到具體的條、款、項(xiàng)。具體來(lái)說(shuō)，主要包括以下幾種情況：(1)如果指控罪名只有一條一款的，則只需要引用條即可，比如，只有一款，只引用第二百三十二條即可。(2)如果指控罪名有兩款以上的，則必須具體到款，必須刑法第234條有多款，如果是致人輕傷則引用第二百三十四條第一款，如果是致人重傷則引用第二百三十四條第二款。(3)如果某條、款內(nèi)容中引述了其他條、款的罪刑要素的，則兩個(gè)條、款均需要引用，比如刑法第237條共有三款涉及兩個(gè)罪名強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪和，猥褻兒童罪在第三款中，立法表述為猥褻兒童的，依照前兩款的規(guī)定從重處罰，即該款引述了第一、二款的刑罰，這樣以來(lái)，在一般的猥褻兒童罪的法條引用中表述為第二百三十七條第一款、第三款。如果是聚眾或者在公共場(chǎng)所當(dāng)猥褻兒童則表述為第二百三十七條第二款、第三款。再比如盜竊并使用信用卡的行為，根據(jù)刑法第196條第3款的規(guī)定盜竊信用卡并使用的，依照本法第二百六十四條的規(guī)定定罪處罰，就需要同時(shí)引用第一百九十六條第三款、第二百六十四條，不可遺漏。(4)如果該罪名的刑法條文不僅有條、款，還有項(xiàng)的，則需要具體引用到項(xiàng)，比如入戶(hù)搶劫，表述為第二百六十三條第(一)項(xiàng)比如輪奸，則需要引用第二百三十六條第三款第(四)項(xiàng)。(5)如果該罪名是刑法修正案以之一之二的形式立法的，則直接引用第X條之一、第X條之二。這是我國(guó)刑法修正案中使用的一種立法技巧，有利于保持刑法條文整體的穩(wěn)定性。一般是就是在原某個(gè)條文后(一般是該條的最后一款)增加規(guī)定新的內(nèi)容，其新增加的內(nèi)容與該條文具有一定的聯(lián)系，但并不是該條文的一款，而是獨(dú)立的條文。比如，危險(xiǎn)駕駛罪是刑法修正案(八)在刑法第133條中增加規(guī)定了第133條之一，在危險(xiǎn)駕駛罪起訴書(shū)法律適用條款引用時(shí)必須表述為第一百三十三條之一，而絕不能出現(xiàn)第一百三十三條第二款荒唐可笑的現(xiàn)象。(6)起訴書(shū)的法律適用部分，只引用法律，而不引用。這一點(diǎn)，與判決書(shū)不同。其原因也在于起訴書(shū)與判決書(shū)的功能不同，判決書(shū)中的說(shuō)理部分可以引用司法解釋。檢察機(jī)關(guān)職能在庭審過(guò)程中闡述或在公訴意見(jiàn)中引用司法解釋。

四、量刑情節(jié)的表述

起訴書(shū)法律要素部分，需要對(duì)法定的量刑情節(jié)予以評(píng)價(jià)，評(píng)價(jià)的方式包括性質(zhì)評(píng)價(jià)和處罰評(píng)價(jià)，比如問(wèn)題，認(rèn)定立功并表述從輕或減輕處罰的意見(jiàn)。這里需要注意的是和坦白，在法律要素部分是否認(rèn)定，如前所述需要結(jié)合個(gè)案來(lái)決定。法定的量刑情節(jié)主要包括：、毒品再犯、立功、坦白、、、主從犯等。

五、定罪量刑，點(diǎn)到為止，無(wú)需展開(kāi)闡述

如前所述，起訴書(shū)的功能和性質(zhì)決定了其與判決書(shū)存在天壤之別，因此，在起訴書(shū)的法律要素表述中無(wú)需進(jìn)行充分的說(shuō)理和展開(kāi)，點(diǎn)到為止。對(duì)于定罪問(wèn)題，只需要在表述罪狀的基礎(chǔ)上，表述其行為觸犯的條款，接著表述應(yīng)當(dāng)以X罪追究其刑事責(zé)任。對(duì)于量刑情節(jié)，同樣也只需要在表述特征的基礎(chǔ)上，認(rèn)定法律性質(zhì)，表述法律后果即可。

六、其他要素的寫(xiě)作規(guī)范

前文主要就起訴書(shū)的事實(shí)要素和法律要素的寫(xiě)作技巧進(jìn)行了闡述，除此之外，還有文頭、首部、落款、附項(xiàng)等其他要素。目前，起訴書(shū)的技術(shù)性規(guī)范，尚不統(tǒng)一。全國(guó)檢察機(jī)關(guān)統(tǒng)一業(yè)務(wù)軟件對(duì)于統(tǒng)一起訴書(shū)的技術(shù)規(guī)范具有重要意義，但是只有大致框架，很多具體技術(shù)規(guī)范沒(méi)有體現(xiàn)，比如紙張、字體、字號(hào)、行間距、版式、副本章、核對(duì)無(wú)異及騎縫章、起訴書(shū)中涉及到的犯罪數(shù)額和法條是用阿拉伯?dāng)?shù)字還是漢字，等等。另外，同意業(yè)務(wù)軟件生存的起訴書(shū)還有一些明顯錯(cuò)誤，比如起訴書(shū)落款的時(shí)間是阿拉伯?dāng)?shù)字，這是不符合文書(shū)基本規(guī)范的。因此，關(guān)于起訴書(shū)的技術(shù)性規(guī)范需要最高人民檢察院出臺(tái)相應(yīng)的制度。這里簡(jiǎn)單做一些闡述。1、起訴書(shū)中事實(shí)表述中的順序號(hào)。應(yīng)按照如下順序表述：一、(一)1.(1)。在使用順序號(hào)時(shí)，需要注意兩個(gè)問(wèn)題：一是使用順序;二是順序號(hào)后的標(biāo)點(diǎn)符號(hào)。像(一)(二)這樣的順序號(hào)后沒(méi)有標(biāo)點(diǎn);像1、2、3這樣的順序號(hào)后使用的是.，而不是頓號(hào)、。2、文書(shū)編號(hào)。對(duì)起訴年度應(yīng)采取〔〕，不應(yīng)該用[]、()。文號(hào)中沒(méi)有第和字。3、不得濫用秘級(jí)，起訴書(shū)是檢察機(jī)關(guān)代表國(guó)家指控被告人犯罪，決定將其交付，提起公訴而制作的，應(yīng)當(dāng)是公開(kāi)的。在起訴書(shū)上標(biāo)明秘級(jí)，與公開(kāi)審判的法律精神相違背。4、被告人的前科。如前所述，我們主張被告人的違法犯罪前科一般不宜寫(xiě)入起訴書(shū)之中，只有在兩種情況下需要在起訴書(shū)中記載其犯罪前科：一是構(gòu)成累犯或者毒品再犯的，因?yàn)樵诜蛇m用部分要認(rèn)定累犯或毒品再犯，所以在被告人基本情況中需要表述前科，否則累犯或毒品再犯的認(rèn)定將無(wú)法從起訴書(shū)中看到依據(jù);二是被告人的前科可能成為其構(gòu)成犯罪或法定刑升格的條件。比如盜竊罪，根據(jù)2013年4月4日起施行的最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理盜竊刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》，盜竊罪數(shù)額較大標(biāo)準(zhǔn)為1000以上3000元以下，盜竊公私財(cái)物價(jià)值1000至3000元以上應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第264條規(guī)定的數(shù)額較大。同時(shí)，該解釋還規(guī)定，有下列情形的之一的，數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)可以按照前條規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的百分之五十確定：(1)曾因盜竊受過(guò)刑事處罰的;(2)一年內(nèi)曾因盜竊受過(guò)行政處罰的;(3)組織、控制未成年人盜竊的;(4)自然災(zāi)害、事故災(zāi)害、社會(huì)安全事件等突發(fā)事件期間，在事件發(fā)生地盜竊的(5)盜竊殘疾人、孤寡老人、喪失勞動(dòng)能力人的財(cái)物的(6)在醫(yī)院盜竊病人或者其親友財(cái)物的;(7)盜竊救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物的;(8)因盜竊造成嚴(yán)重后果的。這樣被告人的盜竊罪前科就直接成為定罪的要素，因此需要在起訴書(shū)中記載。還有些前科會(huì)成為法定刑升格的條件，比如。還有一點(diǎn)需要特別注意的是，未成年被告人的犯罪前科，起訴書(shū)中不得表述。2012年修改后的《刑事訴訟法》專(zhuān)門(mén)就未成年人犯罪的刑事訴訟程序進(jìn)行了規(guī)定，第275條規(guī)定犯罪的時(shí)候不滿(mǎn)十八周歲，被判處五年有期徒刑以下刑罰的，應(yīng)當(dāng)對(duì)相關(guān)犯罪記錄予以封存。犯罪記錄被封存的，不得向任何單位和個(gè)人提供，但司法機(jī)關(guān)為辦案需要或者有關(guān)單位根據(jù)國(guó)家規(guī)定進(jìn)行查詢(xún)的除外。依法進(jìn)行查詢(xún)的單位，應(yīng)當(dāng)對(duì)被封存的犯罪記錄的情況予以保密。由于起訴書(shū)是公開(kāi)性的，一旦起訴書(shū)中記錄了其已經(jīng)封存的犯罪前科，就直接違反了刑事訴訟法的規(guī)定，變相將已經(jīng)封存的犯罪前科給拆封了。