2007年12月,王某因做生意資金不夠,找到同村村民夏某向其借錢,夏某考慮到大家平時關系不錯,同意借錢給王某,但是又恐以后無法得到歸還,便提出要用財產作為抵押,于是王某找來自己的好友陳某,陳某同意用自己的財產房屋一棟為夏某與王某之間的債務提供抵押擔保,并簽訂了抵押擔保合同,但是沒有辦理房屋抵押擔保登記,夏某借給王某人民幣三萬元,立有借條,約定了一年的借款期限及利息。一年后,王某沒有歸還借款,夏某多次找到王某要求還款,王某以種種理由沒有歸還,于是夏某找到陳某要求承擔抵押擔保責任,陳某以未辦理抵押擔保登記為由拒絕承擔還款責任,無奈,夏某將王某、陳某起訴至法院,請求法院依法裁判,維護其合法權益。
【分歧】
本案的爭議焦點是被告陳某是否應當承擔還款責任?
第一種意見認為,被告陳某不應承擔還款責任。理由是,根據我國《民法通則》有關抵押擔保物權的規定,不動產的抵押擔保物權的成立依據的是抵押登記原則,即不動產的抵押擔保物權不僅要求當事人之間簽訂抵押擔保合同,而且還要求當事人到有關登記機關辦理抵押登記,抵押登記完成時,抵押擔保物權才依法成立,當事人才依法享有抵押擔保物權。而本案雖然夏某與陳某簽訂了抵押擔保合同,但是沒有到有關登記機關辦理房屋抵押擔保登記,故依法抵押擔保物權沒有成立,夏某不享有抵押擔保物權,被告陳某也就不應承擔還款責任。
第二種意見認為,被告陳某應當承擔還款責任。理由是,依據我國最新頒布的《物權法》有關抵押擔保物權的規定,不動產的抵押擔保物權的成立依據的是合同成立原則,即不動產的抵押擔保物權只要求當事人之間依法簽訂了抵押擔保合同,合同成立時,抵押擔保物權則已經依法成立,不再強制要求當事人到有關登記機關辦理抵押登記,當事人可以自愿辦理抵押登記,登記只是產生對抗善意第三人的效力,未辦理登記的不具有對抗善意第三人的效力。本案夏某與陳某簽訂了抵押擔保合同,合同成立時,抵押擔保物權已經依法成立了,沒有到有關登記機關辦理房屋抵押擔保登記并不影響抵押擔保物權的成立,只是沒有對抗善意第三人的效力,夏某依法享有抵押擔保物權,被告陳某則依法應當承擔還款責任。
【管析】
小編同意第一種意見。
本案關鍵是要區分抵押合同的訂立和抵押權的設定。抵押合同的訂立和抵押權的設定是不同的法律事實,抵押合同的訂立在當事人之間創設有關抵押權設定的權利義務關系,為物權變動的原因行為,屬于合同法的范疇,如果合同具備了法律規定的生效要件,則應認定合同關系已經生效,當事人就應該受到合同的約束。而抵押權的設定,是合法有效的抵押合同所產生的結果,屬于物權變動的結果。物權法第十五條的規定,將不動產物權變動的原因與結果進行了區分,作為原因行為的抵押合同,是物權變動的必要條件而非充分條件,物權變動,除抵押合同外,還需符合公示原則的要求,為此,物權法第一百八十七條規定,以本法第一百八十條第一款第一項至第三項規定的財產或者第五項規定的正在建造的建筑物抵押的,應當辦理抵押登記。抵押權自登記時設立。
綜上,本案抵押擔保物權并未設立,債務到期后,被告王某不履行其到期債務,則原告夏某僅可要求擔保人陳某依據抵押擔保合同承擔違約責任,但不能享有陳某房屋的抵押物權。
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