案情?

甲公司與工商銀行從１９９４年開始建立了長期借貸關(guān)系。從１９９４年８月２９日起至１９９８年４月２８日止，甲公司向工商銀行借款共計１９筆（次），借款總金額為９４７萬元。

１９９４年８月２６日，乙公司與甲公司簽訂了一份《貸款擔(dān)保合同書》。雙方約定：從１９９４年８月１日起至１９９９年８月１日止，乙公司愿作為擔(dān)保人為甲公司在工商銀行發(fā)生的貸款，在３００萬元擔(dān)保金額限額內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任，直至還清全部貸款本息為止；在擔(dān)保合同有效期間及擔(dān)保金額限額內(nèi)，工商銀行對甲公司的貸款到期、展期或任何寬限，無須通知乙公司；對貸款合同條款的修改、補充、刪除，均不影響擔(dān)保合同的效力；甲公司可將擔(dān)保合同書徑直送達(dá)工商銀行，乙公司的擔(dān)保行為即告成立，發(fā)生擔(dān)保效力。

１９９５年１０月１０日，丙賓館與甲公司簽訂了一份與前述《貸款擔(dān)保合同書》內(nèi)容相同的最高限額為３００萬元的《貸款擔(dān)保合同書》，但該合同僅約定了擔(dān)保期限是從１９９５年１０月１０日開始計算，未約定擔(dān)保截止日。

１９９７年１月３１日，甲公司將其所有的２３輛出租汽車經(jīng)營權(quán)出質(zhì)給工商銀行，雙方訂立了《權(quán)利質(zhì)押合同書》。１９９７年２月２１日，市客運出租車管理處對該合同進(jìn)行了備案。甲公司從１９９４年１２月１４日至１９９８年４月２７日陸續(xù)還給工商銀行借款共計２５筆，還款總金額為６５０萬元，截至１９９８年４月２８日最后一次借款債務(wù)屆滿之日，甲公司尚欠工商銀行借款本金２９７萬元及利息。因甲公司逾期未歸還借款引起訟爭。

?評析?

本案爭議焦點集中在保證行為的性質(zhì)，保證范圍的確定，質(zhì)押擔(dān)保是否成立以及擔(dān)保責(zé)任如何分擔(dān)等幾個問題。

一、關(guān)于保證合同的性質(zhì)及保證范圍的確定

本案的兩個保證人辯稱，債務(wù)人已履行了歸還３００萬元債務(wù)的義務(wù)，保證人應(yīng)該免責(zé)。保證人提出抗辯，是因為他們把本案的兩個保證合同當(dāng)做了普通保證，實際上，它們同是一種特殊的保證形式——最高額保證。最高額保證是指保證人對債權(quán)人與債務(wù)人在一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的若干筆債務(wù)，在最高限額內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任的保證。其主要特征有：①所保證的債務(wù)是一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債務(wù)，是不確定債務(wù)；②約定有保證責(zé)任的最高限額；③擔(dān)保的不是多筆債務(wù)的簡單累加而是債務(wù)整體，即不是債務(wù)發(fā)生額而是在決算期確定的債務(wù)余額（此特征充分反駁了被告的抗辯）。本案被告乙公司、丙賓館承擔(dān)的保證，明確了在一定期間內(nèi)，對甲公司向工商銀行借款在３００萬元的限額內(nèi)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，符合最高額保證的法律特征，屬最高額保證，應(yīng)當(dāng)受最高額保證的相關(guān)法律的調(diào)整和規(guī)范，即乙公司、丙賓館最終將在３００萬元的債務(wù)余額限度內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。保證人的抗辯實際上混淆了債務(wù)余額和債務(wù)發(fā)生額的概念，這兩個概念也是最高額保證和普通保證的主要區(qū)別之一。

（１）最高額保證保證范圍的確定。

根據(jù)擔(dān)保法及其司法解釋的規(guī)定，最高額保證的保證范圍在決算期確定。最高額保證合同中一般都約定保證人對一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)提供擔(dān)保，這一期間的終點，也稱為所保證的債權(quán)發(fā)生期的截止之日，即是最高額保證的決算期，在該期日之前發(fā)生的債務(wù)，其余額（即借款總額減去還款總額）即為最高額保證的保證范圍。本案中，乙公司所保證的債權(quán)發(fā)生期的截止之日雙方約定為１９９９年８月１日，因此，乙公司的保證范圍就應(yīng)該在１９９９年８月１日確定。

（２）不定期最高額保證保證范圍的確定。

丙賓館承諾的保證中未約定保證合同終止之日，此種情況下保證范圍如何確定呢？擔(dān)保過程中出現(xiàn)的不定期最高額保證，保證人將無休止的承擔(dān)保證責(zé)任，一旦發(fā)生糾紛，保證范圍很難確定，為了權(quán)衡債權(quán)人和保證人之間的利益，防止這樣有起無止的保證合同對保證人可能出現(xiàn)的不利，擔(dān)保法第二十七條作出了規(guī)定，賦予了保證人隨時終止權(quán)，即保證人可以隨時書面通知債權(quán)人終止保證合同，通知到達(dá)之日，即為決算期日，保證范圍就在決算期確定。