保證人順位法律規定
《擔保法》二十八條第二款的理解和適用一直是理論界爭論的焦點,本文首先指出這一條款的實質乃是確認、保護保證人的順位利益,繼而剖析了保證人順位利益的支持觀點和反對觀點,支持觀點有物權優先性、債務人才是最終的責任承擔者等等,反對觀點主要是不利于保障債權人的利益。
擔保人如何降低風險
1、考察被擔保人的信譽償還債務的能力
一般來講,被擔保人的信譽越高,擔保人的風險就越小;被擔保人償還債務的能力越大,擔保人的風險就會越小。而被擔保人償還債務的能力是由其能支配的財產和負債數額的大小決定的。故在提供擔保時,首先要看被擔保人能支配的財產是否能足以償還貸款。再者要考察被擔保人負債的多少,如果被擔保人雖然有自己的財產,但負債累累,就不要為其提供擔保。
2、盡量只提供一般保證
保證擔保有兩種:一般保證和連帶責任保證。《擔保法》第17條賦予一般保證人一個先訴抗辯權,即在主合同糾紛未經審判或者仲裁,并就債務人財產依法強制執行仍不能履行債務前,保證人對債權人可以拒絕承擔保證責任。通俗的講,債權人只有通過訴訟途徑向債務人追償,在債務人的財產被執行后保證人才對不足部分承擔責任,這樣,擔保財產損失的風險就相對小些。
3、同一債務上有多個擔保的,最好明確約定保證份額或爭當后順位擔保人
《擔保法》第12條規定了共同保證中的按份保證,所以盡量承擔份額較小的擔保責任。另外,根據《物權法》第176條的規定,如果保證與擔保物權并存時,最好在合同中明確約定債權人應優先選擇其他擔保方式實現債權,仍不能全部受償時,才可以要求本人承擔擔保責任。
4、盡量要求債務人提供反擔保
《擔保法》第4條規定,第三人為債務人向債權人提供擔保時,可以要求債務人提供反擔保。擔保人在債務人不履行債務而承擔擔保責任后,在向債務人追償時給自己追償成功設置了一個保障。所以,反擔保不僅可以降低擔保人的風險,而且可以促使債務人積極履行義務。
5、注意運用抗辯權和免責條款
擔保人享有債務人的抗辯權,即使債務人放棄對債務的抗辯權的,擔保人仍有權抗辯。擔保人可就債權是否存在瑕疵等方面提出理由,對抗債權人的請求,以免除或減輕自己的保證責任。
另外,根據《擔保法》及司法解釋的規定,在下列情況下,擔保人不再承擔擔保責任:
(1)保證合同中沒有約定保證責任期限或約定期限不明確的,在一般保證時,主債務履行屆滿6個月后,在連帶責任保證時,超過6個月的法定保證期間,保證人不再承擔保證責任。
(2)債權人未在約定的保證期限內向保證人主張權利的,保證人不再承擔保證責任;抵押權的行使期限是主債權的訴訟時效,超過該期間的,抵押人不再承擔擔保責任。
(3)保證期間,保證人對未經其同意轉讓的債務,不再承擔保證責任;未經保證人書面同意,債權人與債務人協議變更主合同的,保證人不再承擔保證責任。
(4)流質條款無效,擔保人可以此免責。
其實只要是擔保人的順位的問題在現實生活中爭議還是比較大的,有很多人并不知道應該怎么樣解決這個問題,法條還是有待完善。大家還有什么不懂的話可以來律霸網進行法律咨詢哦。
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