各司法機(jī)關(guān)在審理刑事案件時,需要以證據(jù)為基本的審判依據(jù),根據(jù)刑訴法的規(guī)定,證據(jù)包含是多方面的,包括人證、物證等,電子證據(jù)屬于物證的一種,但是由于刑訴法電子證據(jù)存在著鑒定較難、收集不易的特點,故而此類證據(jù)在審判案件時一直是一個難點問題。
一、電子證據(jù)及其特點
新刑事訴訟法第48 條第2 款規(guī)定,證據(jù)包括“視聽資料、電子數(shù)據(jù)”。所謂“電子數(shù)據(jù)”即電子形式的數(shù)據(jù)信息,所強(qiáng)調(diào)的是記錄數(shù)據(jù)的方式而非內(nèi)容。而根據(jù)美國1999 年7 月通過的《統(tǒng)一電子交易法》以及印度2000 年通過的《信息技術(shù)法》等法律的相關(guān)定義,電子形式包括系列電子、數(shù)字、電磁、光信號或具有類似性能的存在形式。電子數(shù)據(jù)信息根據(jù)其所承載信息類型,分為模擬數(shù)據(jù)信息和數(shù)字?jǐn)?shù)據(jù)信息,前者所使用的是連續(xù)型信號,后者所使用的是離散型信號。雖然二者所依賴的技術(shù)有所區(qū)別,但都以近現(xiàn)代電子技術(shù)為依托,具有抽象性,不能為人所直接感知,不僅必須借助一定的介質(zhì)或設(shè)備生成、發(fā)送、接收、存儲,而且必須以一定媒介所展示、為人所識別和認(rèn)知。因此,以電子數(shù)據(jù)為基礎(chǔ)的各種存在形式可以統(tǒng)稱為電子證據(jù)。電子數(shù)據(jù)是各類電子證據(jù)的本質(zhì),是各種外在表現(xiàn)形式的內(nèi)在屬性和共同特征。與傳統(tǒng)的證據(jù)相比較,電子證據(jù)具有以下顯著特點:
1、高科技性。電子證據(jù)是以計算機(jī)技術(shù)、存儲技術(shù)、通信技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)等高科技為基礎(chǔ)。
2、無形性。一切交由計算機(jī)處理的信息都必須轉(zhuǎn)換為二進(jìn)制的機(jī)器語言才能被計算機(jī)讀懂,即無論使用何種高級語言或輸入法向計算機(jī)輸入信息, 都必須經(jīng)過數(shù)字化的過程,因此我們所謂的電子證據(jù)其實質(zhì)上是看不見摸不著,具有無形性。
3、多樣性。和普通的物證、書證的單一性相比,電子信息通過顯示器展現(xiàn)在閱讀者面前的不僅可以表現(xiàn)為文字、圖像、聲音或它們的組合,還可以是交互式的、可編譯的,因此電子證據(jù)能夠更加直觀、清晰、生動、完整地反映待證事實及其形成的過程。
4、客觀真實性。如果不考慮人為篡改、差錯和故障影響等因素,電子證據(jù)一經(jīng)形成便始終保持最初、最原始的狀態(tài),能夠客觀真實地反映事物的本來面貌。
5、易被破壞性。對于電子證據(jù)來說,不論是數(shù)字形式還是模擬形式, 由于它是保存在可擦寫的數(shù)據(jù)記錄介質(zhì)上,如磁帶、磁盤、可擦寫光盤等等,在其存儲、傳輸和使用過程中,極易遭受到外來的破壞,如監(jiān)聽、竊聽、截取、篡改、刪除等等,并很容易因為使用中的誤操作而被破壞。
二、電子證據(jù)的收集
網(wǎng)絡(luò)犯罪給各國的社會秩序造成了嚴(yán)重的破壞,各國都在采取措施積極應(yīng)對,在實體法上增加新的罪名,在程序法上針對此類犯罪制定相應(yīng)的調(diào)查措施,例如電子證據(jù)的保護(hù)、搜查扣押、實時收集等措施。有些電子證據(jù)的收集措施是傳統(tǒng)調(diào)查方式無法取代的。
(一) 電子證據(jù)刑事調(diào)查的基本特征
分散在網(wǎng)絡(luò)和若干計算機(jī)系統(tǒng)的電子證據(jù),使得傳統(tǒng)的偵查措施已不能有效地對電子證據(jù)收集。在用傳統(tǒng)的搜查扣押措施收集某處計算機(jī)上的信息時,一旦其他犯罪嫌疑人得知消息,電子計算機(jī)信息系統(tǒng)中的電子證據(jù)很可能被迅速刪除、轉(zhuǎn)移。電子證據(jù)刑事調(diào)查應(yīng)具有針對性、快速性和實效性。在網(wǎng)絡(luò)犯罪過程中,涉案計算機(jī)數(shù)據(jù)是犯罪過程中留下的痕跡或結(jié)果,它們有著共同的特點:
第一,保持證據(jù)的完整性比較困難。電子證據(jù)因為容易遭到人為的破壞或因經(jīng)營的需要而遭修改、刪除或破壞。
第二,電子證據(jù)可能分布在較多的計算機(jī)、網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)中,迅速地收集全部的電子證據(jù)非常困難。傳統(tǒng)的搜查扣押已不再適合。
所以,有必要制定相應(yīng)的規(guī)定來確保計算機(jī)數(shù)據(jù)的管理人或其他人在依法向有關(guān)的機(jī)關(guān)提供協(xié)助期間保守秘密。我國《刑事訴訟法》沒有電子證據(jù)收集的具體規(guī)定,只是對傳統(tǒng)證據(jù)的調(diào)查作了一系列規(guī)定,如證據(jù)收集的法定主體,有關(guān)單位和個人的協(xié)助義務(wù),搜查、扣押等偵查措施,尤其是規(guī)定了偵查中專門人員的適用制度, 1996 年《刑事訴訟法》第一百零一條規(guī)定,“在必要的時候,可以指派或聘請具有專門知識的人,在偵查人員的主持下進(jìn)行勘驗、檢查”。在《刑事訴訟法》外,我國其他的一些法律規(guī)范對電子證據(jù)的調(diào)查做了相關(guān)的規(guī)定,主要有《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》、《計算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定實施辦法》等,以上行政法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定的保護(hù)計算機(jī)數(shù)據(jù)的措施,在規(guī)范管理網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者的同時使其為行政執(zhí)法或刑事偵查提供協(xié)助。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者可以作為保存電子證據(jù)的法定義務(wù)承擔(dān)者。包括網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)提供者( ICP) 和網(wǎng)絡(luò)連接服務(wù)提供者( ISP) 。前者主要是指從事新聞出版以及電子公告欄等服務(wù)項目的互聯(lián)網(wǎng)信息服提供者,有義務(wù)記錄保存以提供或系統(tǒng)發(fā)布的信息內(nèi)容及其發(fā)布時間,互聯(lián)網(wǎng)地址或者域名等內(nèi)容數(shù)據(jù)或往來信息。后者有義務(wù)記錄和保存上網(wǎng)用戶的上網(wǎng)時間、賬號、互聯(lián)網(wǎng)地址或者域名、主叫電話號碼等信息,并在國家有關(guān)機(jī)關(guān)查詢時予以提供。電子證據(jù)本質(zhì)上屬于數(shù)字化的電磁形式的證據(jù),收集電子證據(jù)比收集傳統(tǒng)證據(jù)更為復(fù)雜、更為困難。收集電子證據(jù)的重要性和復(fù)雜性推動了電子證據(jù)相關(guān)調(diào)查措施的發(fā)展。許多國家設(shè)立了截取實時傳輸電子證據(jù)的措施,搜查、扣押電子證據(jù)時允許警方使用多種高新技術(shù)設(shè)備,并設(shè)置與電子證據(jù)相適應(yīng)的調(diào)查措施,這些措施應(yīng)當(dāng)根據(jù)電子證據(jù)及其應(yīng)用環(huán)境的技術(shù)特征來設(shè)立,同時考慮到技術(shù)的水平。
(二) 電子證據(jù)的收集與人權(quán)保障
現(xiàn)代科技的發(fā)展使得人們習(xí)慣于將所有的資料和文件存儲于計算機(jī)中,網(wǎng)絡(luò)給人們的生活帶來方便,網(wǎng)絡(luò)上來往和交流已成為人們的習(xí)慣。但是,個人數(shù)據(jù)與個人隱私又是息息相關(guān)的,電子證據(jù)在收集涉案證據(jù)的同時往往會涉及一些與案件無關(guān)的文件和資料,極有可能會構(gòu)成對材料所有人隱私權(quán)的侵害。
打擊犯罪和保障人權(quán)是各國刑事訴訟共同面臨的任務(wù),現(xiàn)在各國的刑事訴訟不可能只追求一方面。大的方向是在保障人權(quán)的前提下盡可能地打擊犯罪,當(dāng)然個案中也會有調(diào)整。對數(shù)據(jù)保護(hù)措施是否施以必要的限制,反映了一個國家人權(quán)保障的狀況。
電子證據(jù)刑事調(diào)查措施應(yīng)當(dāng)在打擊犯罪和保障人權(quán)方面實現(xiàn)平衡。《關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪的公約》第15 條規(guī)定了調(diào)查措施的適用條件和權(quán)力保障要求,締約方應(yīng)當(dāng)在本國法律中規(guī)定有關(guān)的措施,以便在法律的有效執(zhí)行和人權(quán)保障方面實現(xiàn)平衡,而且相關(guān)權(quán)利和程序的建立和實施應(yīng)體現(xiàn)相稱性原則。我國以前的有關(guān)規(guī)定對人權(quán)保護(hù)考慮得不多,沒有限制網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者對個人數(shù)據(jù)的記錄保存,反而因為應(yīng)當(dāng)保存有關(guān)信息的法律規(guī)定,為其收集網(wǎng)絡(luò)用戶的個人數(shù)據(jù)提供了法律上的借口。我們不可能為了實現(xiàn)收集電子證據(jù)置人權(quán)保障于不顧而賦予偵查機(jī)關(guān)過多權(quán)利。在實施針對電子證據(jù)的措施時,必須履行法定的人權(quán)保護(hù)義務(wù),保護(hù)公民合法權(quán)利和自由,并貫徹相稱性原則。
在電子證據(jù)的收集措施涉及權(quán)利保障之處,就應(yīng)當(dāng)將保護(hù)公民的合法權(quán)利放置在重要的地位。也就是說既要設(shè)立有效收集電子證據(jù)的特殊調(diào)查措施,也要制定與之相關(guān)權(quán)利保障措施和使用條件,防止濫用電子證據(jù)調(diào)查措施給公民合法權(quán)利造成不當(dāng)侵犯。我國刑事訴訟法及有關(guān)的法規(guī)中對搜查扣押的具體范圍沒有明確的規(guī)定,極易導(dǎo)致范圍的任意擴(kuò)大。有些針對電子證據(jù)的偵查措施可能需要在很大的范圍或者在偵查刑事案件的早期適用,但這些措施必須要在刑事案件發(fā)生后適用,而且必須符合法定程序,嚴(yán)禁將它們作為防御犯罪的手段,更不能把它們作為監(jiān)控數(shù)字網(wǎng)絡(luò)空間中的正常社會生活的手段,不能違背司法公正性和社會公共利益,尤其是應(yīng)當(dāng)考慮到受電子證據(jù)調(diào)查影響的第三方權(quán)利及正當(dāng)利益,盡可能避免對其產(chǎn)生不利的影響,若不可避免,應(yīng)采取措施將這種影響降到最低限度,避免給第三方造成損害,造成第三方損害的應(yīng)當(dāng)進(jìn)行補(bǔ)償。
(三)電子證據(jù)的搜查和扣押措施
從搜查扣押電子證據(jù)的立法看,許多國家都是通過對傳統(tǒng)搜查扣押措施的修訂來逐步完善起對電子證據(jù)的搜查、扣押措施。我國《刑事訴訟法》是規(guī)定刑事偵查中搜查、扣押措施的基本法律,最高人民檢察院的《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》和公安部《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》對搜查扣押做出了具體詳細(xì)的規(guī)定。
《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第一百九十七條規(guī)定了對電子證據(jù)收集的特別程序,計算機(jī)犯罪案件的現(xiàn)場勘查,應(yīng)當(dāng)立即停止使用,并保護(hù)計算機(jī)及相關(guān)設(shè)備。第二百一十八條規(guī)定,對于可以用作證據(jù)使用的錄音、錄像帶、電子數(shù)據(jù)存儲介質(zhì),應(yīng)當(dāng)記明案由、對象、內(nèi)容、錄取、復(fù)制的時間、地點、規(guī)格、類別、應(yīng)用長度、文件格式及長度,并妥為保管。對于電子郵件的扣押,必須經(jīng)縣級以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人或檢察長批準(zhǔn),通知有關(guān)機(jī)關(guān)或者網(wǎng)絡(luò)服務(wù)機(jī)構(gòu)將有關(guān)的電報、電子郵件檢校扣押,不需要繼續(xù)扣押的應(yīng)立即通知郵電機(jī)關(guān)或網(wǎng)絡(luò)服務(wù)機(jī)構(gòu)。對扣押的電子證據(jù)應(yīng)當(dāng)妥善保管,盡量保持相關(guān)的存儲計算機(jī)數(shù)據(jù)的原始性和完整性,使其出于不可訪問狀態(tài)或者及時從可以訪問的計算機(jī)系統(tǒng)中移走。
在刑事案件的電子證據(jù)的偵查過程中,應(yīng)由有關(guān)專業(yè)技術(shù)人員和了解計算機(jī)技術(shù)的偵查人員專門負(fù)責(zé)電子證據(jù)的收集、相關(guān)設(shè)備的處理以及對計算機(jī)系統(tǒng)的解析,對于現(xiàn)場無法提取的電子證據(jù),可以由專門人員負(fù)責(zé)相關(guān)設(shè)備的移送。在電子證據(jù)安全提取后,為了避免電子數(shù)據(jù)的破壞、丟失,應(yīng)嚴(yán)格按照法律要求保障電子數(shù)據(jù)存儲載體( 硬盤、軟盤、光盤等) 的安全。
三、電子證據(jù)的審查判斷
證據(jù)審查,是指對證據(jù)的合法性、完整性、真實性和與相關(guān)事實的關(guān)聯(lián)性總和是否能夠達(dá)到所需求的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)的綜合考量。
(一)電子證據(jù)審查判斷的內(nèi)容
1、 審查電子證據(jù)的合法性
證據(jù)的合法性,一般是指作為定案根據(jù)的證據(jù)必須符合法律規(guī)定的采證標(biāo)準(zhǔn),為法律所容許。并非所有與案件有關(guān)聯(lián)的客觀真實的電子證據(jù)都可以作為證據(jù),它必須通過法定程序納入訴訟階段才具有證據(jù)資格。審查判斷證據(jù)的合法性,主要從兩方面來考察:一是收集主體是否合法; 二是收集過程是否合法。收集主體是否合法不僅要考慮是否以合法的身份收集,還要考慮證據(jù)收集人員的計算機(jī)操作水平。收集過程是否合法,則主要審查偵查機(jī)關(guān)在收集證據(jù)的過程中是否遵守有關(guān)法律的規(guī)定,違反法定程序收集的證據(jù),其虛假的可能性比合法收集的證據(jù)要大得多。因此,在審查判斷電子證據(jù)時,要了解證據(jù)是用什么方法、在什么情況下取得的,是否違背了法定的程序和要求,是否符合法律規(guī)定的形式要件,這樣有利于辨別證據(jù)的真?zhèn)巍?/p>
(1)審查電子證據(jù)的取證主體
我國公訴案件中收集電子證據(jù)的責(zé)任主要由偵查機(jī)關(guān)承擔(dān),根據(jù)電子證據(jù)的特點,具體收集的主體可以為偵查人員和計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)方面的專家。依照我國刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定,自訴案件中收集證明被告人有罪證據(jù)的責(zé)任由自訴人承擔(dān),即自訴案件的自訴人承擔(dān)舉證責(zé)任。但由于電子證據(jù)的高科技性,一般非專業(yè)人員很難取證,再加之自訴案件的當(dāng)事人受經(jīng)濟(jì)、文化等條件的限制,讓普通百姓承擔(dān)電子證據(jù)的舉證責(zé)任不具有可操作性。因此,筆者認(rèn)為這種情形可以視為自訴人“因客觀原因不能取得并提供有關(guān)證據(jù)”的情況,自訴人可以申請人民法院調(diào)取證據(jù),即利用法院技術(shù)水平與設(shè)備等方面的優(yōu)勢來彌補(bǔ)自訴人取證能力的不足。
(2)審查電子證據(jù)的取證程序
電子證據(jù)的取證也要遵循合法原則,要嚴(yán)格依照法定程序與方法進(jìn)行,因此對其取證程序通常要進(jìn)行嚴(yán)格審查。例如要審查: 偵查人員在收集電子證據(jù)時,是否取得并出示了搜查證,搜查范圍或?qū)ο笫欠癯隽怂巡樽C所確定的界限; 偵查人員在扣押涉案的電子設(shè)備或電子證據(jù)時,是否取得扣押令,并具備相應(yīng)的扣押手續(xù); 在提取電子證據(jù)時,是否按照法定的程序,由兩名辦案人員在場并辦理合法手續(xù)等等。總之,從原則上來說,凡是由合法的證據(jù)收集主體按法定程序收集的證據(jù)均可認(rèn)定為合法證據(jù)。
此外,還可以通過對收集電子證據(jù)發(fā)現(xiàn)案件真實的價值與法律保護(hù)的其它權(quán)益與價值進(jìn)行權(quán)衡來認(rèn)定電子證據(jù)是否合法。雖然我國尚未建立真正意義上的非法證據(jù)排除規(guī)則,但就電子證據(jù)而言,凡是生成、取得等環(huán)節(jié)不合法,且足以影響證據(jù)真實性的或足以影響某一重大權(quán)益的,則可考慮予以排除。可以排除的情形有( 但不限于) 以下幾種: 一是一般公民或個人及未經(jīng)授權(quán)機(jī)構(gòu)或不具有法律資質(zhì)的專業(yè)機(jī)構(gòu)非法侵入他人計算機(jī)系統(tǒng)以秘密方式獲得的電子證據(jù)。二是偵查機(jī)關(guān)沒有按法定程序取得法定證件( 如搜查證、扣押通知書等) ,就公然侵入他人計算機(jī)系統(tǒng)以非法方式獲取的電子證據(jù)。三是因刑訊逼供而取得的電子證據(jù)。對以這種方式取得的電子證據(jù)應(yīng)該予以排除。
2、審查電子證據(jù)的真實性
證據(jù)的真實性,一般是指作為案件證據(jù)的客觀物質(zhì)痕跡和主觀知覺痕跡,是已經(jīng)發(fā)生的案件事實的客觀反映,不是主觀想象、猜測和捏造的事物。證據(jù)的真實性主要表現(xiàn)在形式和內(nèi)容兩個方面。就形式來說,電子證據(jù)以光學(xué)、電磁等形式儲存在各種存貯器,雖然不能直接為人所感知,但可借助一定的設(shè)備使它為人所認(rèn)識,因而電子證據(jù)的存在形式無疑是客觀真實的。對電子證據(jù)內(nèi)容的審查,可以從以下四個方面來進(jìn)行。
(1) 電子證據(jù)的生成
要考慮作為證據(jù)的電子數(shù)據(jù)是怎樣生成的,如電子數(shù)據(jù)是否在正常的活動中按常規(guī)程序自動生成或人工錄入的; 成或錄入電子數(shù)據(jù)的系統(tǒng)是否被非法人員控制,系統(tǒng)維護(hù)和調(diào)試是否處于正常控制下; 自動生成電子數(shù)據(jù)的程序是否可靠,有無非法干擾; 由人工錄入電子數(shù)據(jù)時,錄入者是否在嚴(yán)格的控制下,按照嚴(yán)格的操作規(guī)程,采取可靠的操作方法合法錄入等等。
(2) 電子證據(jù)的傳遞與接收
電子數(shù)據(jù)通常要經(jīng)過網(wǎng)絡(luò)的傳遞、輸送,其間任何一個環(huán)節(jié)都可能受到干擾而降低其證明力。所以要考慮傳遞、接收電子數(shù)據(jù)時所用的技術(shù)手段或方法是否科學(xué)、可靠,傳遞電子數(shù)據(jù)的“中間機(jī)構(gòu)”如網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商等是否公正、獨立,電子數(shù)據(jù)在傳遞過程中有無加密措施,有無被非法截獲的情形存在。電子數(shù)據(jù)的內(nèi)容是否真實、有無剪裁、拼揍、偽造、篡改等,對于自相矛盾、內(nèi)容前后不一致或不符合情理的電子證據(jù),應(yīng)謹(jǐn)慎對待,不可輕信。
(3)電子證據(jù)的存儲
要考慮作為證據(jù)的電子數(shù)據(jù)是怎樣存儲的,如存儲電子數(shù)據(jù)的方法是否科學(xué),存儲電子數(shù)據(jù)的介質(zhì)是否可靠,存儲電子數(shù)據(jù)的實施者是否公正、獨立,存儲電子數(shù)據(jù)的環(huán)境是否具備防靜電、防磁場干擾、防高溫、防濕和除塵等條件,存儲電子數(shù)據(jù)時是否加密,所存儲的數(shù)據(jù)電文是否被改動,等等。
(4) 電子證據(jù)的收集
電子證據(jù)收集主體不同以及主體與案件是否存在利害關(guān)系,可能影響電子證據(jù)的真實性。電子證據(jù)的收集,主要是偵查機(jī)關(guān)依職權(quán)收集,也有可能出現(xiàn)電子證據(jù)存儲傳輸?shù)闹虚g人提供的情形。因此對電子證據(jù)的認(rèn)定需要根據(jù)證據(jù)提供者的不同予以審查。與此同時,還要審查收集者在收集電子證據(jù)的過程中是否遵守了有關(guān)的技術(shù)操作規(guī)程,例如,收集者在決定對電子證據(jù)進(jìn)行重組、取舍時,所依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)是什么,所采用的方法是否會影響證據(jù)的真實性; 收集電子證據(jù)的方法( 如備份、打印輸出等) 是否科學(xué)可靠,是否會對原始數(shù)據(jù)造成刪改等等。此外,計算機(jī)系統(tǒng)在進(jìn)行數(shù)據(jù)處理、傳輸和存儲過程中,由于設(shè)備和線路故障、斷電、操作失誤甚至病毒感染,如正在生成數(shù)據(jù)文件時突然中斷,正在傳輸文件時突然中斷等,都有可能影響數(shù)據(jù)的真實性。因此,審查電子證據(jù)的真實性,要對電子證據(jù)從生成至提交法庭的全過程進(jìn)行周密審查,如果電子證據(jù)自形成時起,其內(nèi)容一直保持完整和未予改動,則視為具有真實性。
3、審查電子證據(jù)的關(guān)聯(lián)性
證據(jù)的關(guān)聯(lián)性,一般是指證據(jù)必須與案件事實有實質(zhì)聯(lián)系并對案件事實有證明作用。關(guān)聯(lián)性的判斷不是立法上能解決的問題,而只能由檢察人員根據(jù)經(jīng)驗法則,生活常識,直觀判斷和邏輯標(biāo)準(zhǔn)予以進(jìn)行。電子證據(jù)必須與案件事實有某種聯(lián)系,這種聯(lián)系方式和途徑是多種多樣的,而且不同的電子證據(jù)與案件事實之間的聯(lián)系面和聯(lián)系方式是不同的,因此其對認(rèn)定案件事實的作用也有所不同。
從聯(lián)系面來看,有的電子證據(jù)能夠反映決定犯罪基本構(gòu)成和情節(jié)的主要事實,有的則只能反映決定犯罪構(gòu)成某一方面或某幾個方面的部分事實。在后一種情況下,要注意它所證明的這部分犯罪事實與其它證據(jù)證明的部分犯罪事實之間的聯(lián)系,只有當(dāng)案件中決定犯罪構(gòu)成的所有基本犯罪事實都有相應(yīng)證據(jù)證明,并互相銜接互不矛盾時,電子證據(jù)才能與其它證據(jù)一起形成一個完整的證明體系,成為最后定案的充分根據(jù)。
從聯(lián)系方式看,有的電子證據(jù)能與案件事實發(fā)生直接聯(lián)系,起直接證明作用; 有的電子證據(jù)則只能通過證明其它證據(jù)的真實性而與案件事實發(fā)生間接聯(lián)系,起間接證明作用。前者對案情有獨立的證明作用,不依賴于其它證據(jù),因此其對案件事實的證明力是由電子證據(jù)本身的特點決定的,相對較強(qiáng); 后者必須通過其它證據(jù)才能對案情起證明作用,對案件事實的證明力要受其它證據(jù)的限制,相對較弱。
因此,在運(yùn)用電子證據(jù)證明案情時,應(yīng)根據(jù)其不同的證明范圍和不同的證明程度做出恰如其分的判斷。特別是需要通過科學(xué)的分析研究,排除各種矛盾和其它可能性,確定電子證據(jù)所反映的內(nèi)容同案件事實有無聯(lián)系。與案件事實無關(guān)的電子證據(jù),即使是客觀真實的也絲毫無助于查明案情,不具有任何證明作用。司法實踐中要正確判定電子證據(jù)與案件事實的聯(lián)系程度,可以從以下幾個方面入手: 一是所提出的電子證據(jù)欲證明什么樣的待證事實; 二是該事實是否案件中的實質(zhì)問題; 三是所提出的電子證據(jù)對解決案件中的爭議問題有多大實質(zhì)意義。一般說來,某一電子證據(jù)對案件爭議問題具有實質(zhì)性意義,即能確定或否定某一案件事實存在,則法庭應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該證據(jù)具有足夠的關(guān)聯(lián)性。
(二) 電子證據(jù)審查判斷的方法
在審查判斷電子證據(jù)時,既要和運(yùn)用證據(jù)審查的一般規(guī)律和方法,也要注意采用更先進(jìn)、更科學(xué)的方法,以適應(yīng)其特殊性的需要。審查電子證據(jù)主要有以下方法:
1、檢驗法
這是對電子證據(jù)的技術(shù)因素進(jìn)行審使用的主要方法。它是指運(yùn)用科學(xué)技術(shù)及科技設(shè)備對獲得的電子證據(jù)的裝置、設(shè)備、以及電子證據(jù)的技術(shù)形成過程進(jìn)行的檢查與驗證。一方面,對技術(shù)設(shè)備的質(zhì)量與性能進(jìn)行檢查; 另一方面對電子證據(jù)的技術(shù)形成過程進(jìn)行技術(shù)檢查。檢驗法往往需要計算機(jī)專業(yè)技術(shù)人員的配合才能進(jìn)行,否則極易使檢材受到損毀。
2、鑒定法
這是對電子證據(jù)的內(nèi)容進(jìn)行審查的一種方法,是指運(yùn)用技術(shù)設(shè)備對電子證據(jù)所反映的內(nèi)容真?zhèn)嗡鞯蔫b別。司法機(jī)關(guān)在審查電子證據(jù)的內(nèi)容時,有時無法單憑人的感官判明其真?zhèn)危枰概苫蚱刚埦哂袑iT技術(shù)知識的人對其進(jìn)行鑒定。而且,電子證據(jù)大多是多方位的全息資料,能夠反映出案件發(fā)生的動態(tài)過程,作案人無論有多高明的偽造和偽裝手段,也不可能面面俱到,更難逃過利用科技設(shè)備所作的鑒定。
3、對比法
這是審查電子證據(jù)內(nèi)容真?zhèn)蔚囊环N有效方法。由于一個案件的多種或多個證據(jù)之間存在著橫向與縱向的復(fù)雜聯(lián)系,所以必須將電子證據(jù)納入本案的整個證明體系中去,分析電子證據(jù)與其它證據(jù)之間、多個電子證據(jù)之間是否一致,與案件發(fā)生的原因、結(jié)果、時間、地點有無矛盾。如果證據(jù)之間是一致而不是相互矛盾的,各個證據(jù)應(yīng)當(dāng)共同形成一個邏輯上環(huán)環(huán)相扣的證據(jù)鏈條; 如果證據(jù)之間不能相互印證并相互矛盾時,必須用合理的方法排除矛盾,若矛盾不能排除,就必然存在虛假的一方。這就需要結(jié)合案情進(jìn)行綜合分析,慎重而準(zhǔn)確地予以處理,既不能回避矛盾,也不能主觀臆斷。解決矛盾的過程,實際上就是審查電子證據(jù)的過程,通過這種辨證的系統(tǒng)審查,其內(nèi)容的真?zhèn)我簿涂梢源_定了。
故而收集是較為困難的,及時掌握了一定的電子證據(jù),也存在著高科技性,故而在審理此類案件時,需要專業(yè)人士提供技術(shù)支持。在刑事案件的調(diào)查中,若發(fā)現(xiàn)電子證據(jù),需要保證其完整性,收集后,需要進(jìn)行司法鑒定,判斷真?zhèn)涡浴?/p>
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張志強(qiáng)律師,1983年5月出生,系石家莊第一看守所法律服務(wù)辦公室常駐律師、法律顧問,石家莊律澤法律特約法律顧問,北京融吧金融特約法律顧問,河北省司法廳直屬律所——河北時代經(jīng)典律師事務(wù)所的高級合伙人、專職律師,有著豐富的實踐經(jīng)驗和較高的理論水平,辦案認(rèn)真負(fù)責(zé),恪守職業(yè)道德,最大限度的維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,受到當(dāng)事人的一致好評。擅長死刑辯護(hù)、經(jīng)濟(jì)犯罪辯護(hù)、財產(chǎn)犯罪辯護(hù)、涉黑涉惡辯護(hù)、暴力犯罪辯護(hù)、詐騙犯罪辯護(hù)以及金融借貸、婚姻家庭等民事糾紛,服務(wù)熱線:15373982619(微信同)。
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