詐騙罪起訴狀

上訴人(原審被告人)丁某

上訴人因詐騙罪一案，不服某某市某某區(qū)人民法院(2010)杭上刑初字第**號判決書，提出上訴。

上訴請求：

撤銷某某市某某區(qū)人民法院(2010)杭上刑初字第**號刑事判決書，依法改判。

上訴理由

一、一審判決認(rèn)定事實有誤

(一)一審判決認(rèn)定“可見被告人丁某故意讓被害人沈某及其家屬誤認(rèn)為丁某有能力在做假護(hù)照，且已經(jīng)處于實施階段，因沈某的家屬才會將4萬元?dú)W元及4萬元人民幣交給丁某”的事實有誤。(見判決書第5頁第三段末尾)

該事實認(rèn)定包含兩重內(nèi)容：一是認(rèn)定被告人欺騙沈某才導(dǎo)致沈某家屬交錢給被告人，二是認(rèn)定被告人欺騙沈某家屬才導(dǎo)致沈某家屬交錢給被告人。二者皆不符事實，具體表現(xiàn)在：

首先，被告人沒有欺騙沈某的事實。判決也認(rèn)定了“沈某通過電話多次聯(lián)系其朋友即被告人丁某，告知其需要丁某幫其辦理兩本假護(hù)照”的事實。既然是朋友關(guān)系，沈某應(yīng)該知道被告人的工作是做旅游工作，而不是做假證件工作，辦理假護(hù)照肯定不是其本職工作，自然也就沒有這個能力了，況且做假護(hù)照本身就是一件違法行為，被告人就是想欺騙也欺騙不了沈某。

至于為什么沈某一再讓被告人為其辦理假護(hù)照，肯定是其認(rèn)為被告人是做旅游工作，工作內(nèi)容也會涉及到辦護(hù)照，可以辦成假證，雖然這遠(yuǎn)超過正常人的能力范圍，因為正常人誰會承認(rèn)有造假護(hù)照的能力呢?誰又能造假證呢?

至于每本假護(hù)照要40萬元的高價，這也是他們雙方博弈的結(jié)果，一方急需假護(hù)照逃避法律追究，一方要做假護(hù)照，其行為本身違法，更何況是為網(wǎng)上逃犯做假證件，更是面臨被法律追究的法律風(fēng)險，因此雙方才達(dá)成此價格，也不能說明被告人有欺騙沈某。

其次，被告人也沒有可能欺騙沈某家屬從而導(dǎo)致其家屬付款的事實。根據(jù)該事實認(rèn)定的邏輯，沈某的家屬付錢的前提是李某、張某、趙某聽信被告人丁某的陳述，被被告人所欺騙才實施付款行為。但事實是付款人為沈某而非該三人，并且根據(jù)沈某的證言，沈某是應(yīng)沈某的要求將款項交給被告人丁某的，這說明付款當(dāng)時還沒有開始做假護(hù)照的行動，沈某還沒機(jī)會被被告人欺騙就付了款項，事實的先后順序應(yīng)該是先有沈某對沈某的交代，再有沈某對被告人的付款，才有被告人開始做假護(hù)照及其陳述。

(二)一審判決認(rèn)定“可見被告人丁某根本沒有如承諾沈某及其家屬的那樣已經(jīng)為此事落實并且已經(jīng)在實施的過程中”(見判決書第6頁倒數(shù)第四行)與事實不符。

表現(xiàn)在：其一，證人徐某證言顯示被告人丁某確實聯(lián)系過其，讓其做假護(hù)照，這足以說明被告人已經(jīng)采取實際行動，至于后來因故未辦成則不能說明根本未辦。

其二，被告人關(guān)于“陳總”的供述也并非只有其個人的供述，還有一張“陳總”收到被告人2萬元的收條，正好印證被告人所稱的定金事實，也說明被告人正在采取措施落實。

其三，客觀上說，從被告人在沈某處拿到錢到被抓獲，大概只有一周時間，而做假護(hù)照又不可能像做真護(hù)照那樣容易，況且受害人沈某本身是網(wǎng)上逃犯，身份敏感，就更不可能那么容易做成，否則不可能普通護(hù)照辦理只要200元左右，現(xiàn)在沈某愿意出價40萬辦一張，這也說明辦假護(hù)照本身存在很大難度，不可能輕易就做成的。

一審判決無視做假護(hù)照本身的難度，無視被告人在很短的時間內(nèi)已經(jīng)采取的行動，而徑直認(rèn)定被告人只拿錢不做事的事實明顯與事實不符。

(三)一審判決認(rèn)定“經(jīng)審理認(rèn)為，被告人丁某利用沈某主動找其做假護(hù)照的機(jī)會，向沈某提出了辦一本假護(hù)照需要的數(shù)目，且其沒有為此事付諸任何行動。在沈某及其家屬表示不再做假護(hù)照的情況下，其表示錢已經(jīng)全部支付給對方，可見其主觀上具有非法占有沈某財物的故意，且使沈某家屬陷入其已經(jīng)在做假護(hù)照的認(rèn)識錯誤而自愿交付錢財”，既自相矛盾，又與事實不符。(見判決書第7頁第一段)

首先，該認(rèn)定一方面說“在沈某及其家屬表示不再做假護(hù)照的情況下，其表示錢已經(jīng)全部支付給對方，可見其主觀上具有非法占有沈某財物的故意”，說明錢早已被被告人占有;但另一方面又認(rèn)定“且使沈某家屬陷入其已經(jīng)在做假護(hù)照的認(rèn)識錯誤而自愿交付錢財”，說明款項是被告人實施一系列欺騙手段后得到的，這個認(rèn)定前半部分說被告人已經(jīng)占有了財物，后半部分又說被告人通過欺騙手段獲得財物，本身前后矛盾。

第二，該認(rèn)定也與事實不符，其一，前已述及，4萬元?dú)W元和4萬元人民幣是沈某家屬應(yīng)沈某的要求給被告人去辦假護(hù)照的，也就是說是給錢在先，后面的行動(或者如一審判決說的“欺騙”在后);其二，該認(rèn)定被告人沒有為此事付諸任何行動也與證據(jù)相矛盾，證據(jù)顯示被告人曾經(jīng)找過徐某和“陳總”，如果這不算付諸行動，那什么才算是付諸行動?其三，該判決認(rèn)定“在沈某及其家屬表示不再做假護(hù)照的情況下，其表示錢已經(jīng)全部支付給對方，可見其主觀上具有非法占有沈某財物的故意”也顯得太急促，事實是6月6日沈某家屬告知被告人不做假護(hù)照，被告人謊稱錢已經(jīng)交給人做了，拿不回來了，6月7日被告人就被抓，即使想還錢都來不及，再說，如果真想非法占有，就不會把大筆現(xiàn)金放在家里。

其四，“被告人丁某利用沈某主動找其做假護(hù)照的機(jī)會，向沈某提出了辦一本假護(hù)照需要的數(shù)目”，不能構(gòu)成詐騙。

二、一審判決適用法律錯誤

刑法上詐騙罪客觀上表現(xiàn)為使用欺詐方法騙取數(shù)額較大的公私財物。首先，行為人實施了欺詐行為，欺詐行為從形式上說包括兩類，一是虛構(gòu)事實，二是隱瞞真相;從實質(zhì)上說是使被害人陷入錯誤認(rèn)識的行為。欺詐行為的內(nèi)容是，在具體狀況下，便被害人產(chǎn)生錯誤認(rèn)識，并作出行為人所希望的財產(chǎn)處分。

其次，欺詐行為使對方產(chǎn)生錯誤認(rèn)識，對方產(chǎn)生錯誤認(rèn)識是行為人的欺詐行為所致;即使對方在判斷上有一定的錯誤，也不妨礙欺詐行為的成立。

再次，在欺詐行為與對方處分財產(chǎn)之間，必須介人對方的錯誤認(rèn)識;如果對方不是因欺詐行為產(chǎn)生錯誤認(rèn)識而處分財產(chǎn)，就不成立詐騙罪。

但本案一審判決由于首先認(rèn)定事實錯誤，再根據(jù)一個錯誤的事實推定來適用相關(guān)法律。必然導(dǎo)致一個錯誤的結(jié)論。

本案事實是先是被告人丁某和沈某約定，被告人為其辦理兩本假護(hù)照，沈某讓其家屬先支付一半費(fèi)用用于辦理兩本假護(hù)照，然后是沈某跟沈某家屬聯(lián)系辦證事宜。根本沒有被告人欺詐沈某家屬在先，沈某家屬因為受被告人欺騙產(chǎn)生錯誤認(rèn)識，從而做出處分財產(chǎn)——即交付財物的行為。因此，被告人的行為不符合詐騙罪構(gòu)成要件。

綜上所述，一審法院認(rèn)定上訴人犯詐騙罪，事實不清，證據(jù)不足，適用法律錯誤。懇請二審法院依法改判。

此致

某某市中級人民法院

上訴人：

年月日

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