[案情]

原告董某之女系被告錢某經(jīng)營的迎賓酒樓雇傭的服務(wù)員。根據(jù)該酒樓規(guī)定，酒樓服務(wù)員每月底薪700元，同時按照其負責(zé)的包間客人消費酒的數(shù)量提成，每消費一瓶白酒最低可以提成五元，消費一瓶啤酒可以提成五角。2009年4月1日晚6時許，梁某、孫某等人至酒樓就餐，席間董某之女在其服務(wù)的包間，以陪顧客飲酒的方式向梁某等人促銷。董某之女在飲用約半斤白酒及三、四瓶啤酒后，突然感到身體不適，酒樓老板錢某立即將其送至某中心醫(yī)院搶救，董某之女經(jīng)搶救無效死亡。

錢某在支付了醫(yī)藥費后，拒不承擔(dān)任何賠償責(zé)任。董某遂向法院提起訴訟，要求被告錢某賠償其女兒死亡的死亡賠償金、喪葬費、交通費、住宿費等合計18萬余元。

[分歧]

法庭經(jīng)審理產(chǎn)生兩種觀點：一種觀點認為，董某之女系酒樓服務(wù)員，從事的是服務(wù)性的工作，陪酒并非是被告強制所為，也不是工作服務(wù)要求，系其自愿行為，故董某之女死亡與被告無關(guān);另其作為有獨立民事行為能力人，具備相應(yīng)的辨別能力，在明知自己有心臟病史的情況下飲酒，對其死亡的后果應(yīng)承擔(dān)完全責(zé)任。

另一種觀點認為，董某之女被錢某經(jīng)營的迎賓酒樓聘用后，從事酒樓的服務(wù)工作，雙方已形成雇傭關(guān)系。根據(jù)《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定，雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。董某之女明知自己有心臟病史，為促銷而陪客人飲酒，其主觀上對造成自己死亡的后果有重大過失，可減輕雇主20%的賠償責(zé)任。

[評析]

筆者贊成第二種觀點。理由：根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條之規(guī)定，“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”本案中，董某之女在工作中死亡，是因其過量飲酒而激發(fā)心臟病發(fā)作造成的，其陪酒行為是否是解釋中所稱“從事雇傭活動”，也正是本案雙方爭議的焦點。從案件事實可以發(fā)現(xiàn)，被告錢某，在經(jīng)營酒樓期間，為獲取利潤，激勵酒樓的服務(wù)員向顧客推銷酒類，并根據(jù)酒的不同檔次制定了不同的獎勵措施。因此，作為酒樓的服務(wù)員，為了酒樓和個人的雙重利益，在服務(wù)的同時，根據(jù)酒樓的提成規(guī)定努力向顧客推銷酒品，其中陪顧客喝酒就是一種促銷的方法。而被告錢某，為了獲取更多利潤，對服務(wù)員的行為持放任態(tài)度，客觀上也獲得了利益，所以被告錢某負有不可推卸的責(zé)任，應(yīng)認定服務(wù)員陪酒促銷的服務(wù)行為與酒樓之間有內(nèi)在聯(lián)系，屬于“從事雇傭活動”，故被告錢某應(yīng)承擔(dān)董某之女死亡的雇主責(zé)任。

但是，本案中董某之女具有完全民事行為能力，其在自己有心臟病史，明知飲酒會誘發(fā)心臟病發(fā)作可能造成死亡后果的情況下，放任這種結(jié)果的發(fā)生，其主觀上對造成自身死亡的后果有重大過失，從而也應(yīng)減輕雇主的賠償責(zé)任。根據(jù)人身損害賠償司法解釋第二條的規(guī)定，“受害人對同一損害的發(fā)生或者擴大有故意、過失的，依照《民法通則》第一百三十一條的規(guī)定，可以減輕或者免除賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任。適用《民法通則》第一百零六條第三款規(guī)定確定賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任時，受害人有重大過失的，可以減輕賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任”。據(jù)此，法院作出了由錢某對董某之女死亡產(chǎn)生的各項損失承擔(dān)其中的80%,董某承擔(dān)20%的判決。后雙方均沒有提出上訴。