正當(dāng)防衛(wèi)的認定

正當(dāng)防衛(wèi)的五項條件分別是必須是為了保衛(wèi)國家、公共利益、本人或他人的人身、財產(chǎn)和其他合法權(quán)利;必須是針對不法侵害行為;必須是針對實施不法侵害行為的人;必須是對正在進行的不法行為;不能明顯超過必要限度。

(1)必須是為了保衛(wèi)國家、公共利益、本人或他人的人身、財產(chǎn)和其他合法權(quán)利，才能實施正當(dāng)防衛(wèi)。

在這一行為中，防衛(wèi)目的的正義性是正當(dāng)防衛(wèi)首要條件，特別要注意的是，出于保護非法利益的目的而實施的“防衛(wèi)”不是正當(dāng)防衛(wèi);如果以引誘的手段故意激怒他人襲擊自己，打死打傷他人的不是正當(dāng)防衛(wèi);賭博犯罪時，為保護賭資而將另外搶劫贓物的罪犯打死打傷的行為也不是正當(dāng)防衛(wèi);

(2)必須是針對不法侵害行為而進行的防衛(wèi)。

也就是說，當(dāng)國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利受到非法侵害時才能采取防衛(wèi)行為。尤其要指出的是，對合法行為不能進行防衛(wèi)。如司法機關(guān)逮捕人犯、執(zhí)行搜查任務(wù)時，拒捕、拒查者或第三者進行的反抗，不叫正當(dāng)防衛(wèi);

(3)必須是針對實施不法侵害行為的人進行防衛(wèi)。

對實施不法行為者的親屬或其他人進行報復(fù)的行為不是正當(dāng)防衛(wèi);

(4)必須是對正在進行的不法行為進行的防衛(wèi)。

對還沒有開始或已經(jīng)停止的不法侵害不能進行防衛(wèi)。如搶劫犯正在搶劫，被搶劫的人和群眾可以防衛(wèi)。如果搶劫者已被群眾抓住，這時就不能以正當(dāng)防衛(wèi)的理由對其繼續(xù)打擊，而應(yīng)扭送公安機關(guān);

(5)正當(dāng)防衛(wèi)不能明顯超過必要限度。

《刑法》第二十條第二款規(guī)定“正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要的限度造成重大損害的應(yīng)付刑事責(zé)任”

實行防衛(wèi)不能明顯超過必要限度。超過這一限度，造成重大損害的，是防衛(wèi)過當(dāng)。防衛(wèi)行為一旦過當(dāng)，正當(dāng)防衛(wèi)也就不能成立。

一般認為“必要限度”是指：

(1)為了避免強度較輕的不法侵害，就不允許防衛(wèi)行為采取過重的強度。如果非較重的強度不足于制止不法侵害，可以采用較強的防衛(wèi)強度。

(2)采用較緩和的防衛(wèi)手段足以制止不法侵害，就不允許采取激烈的防衛(wèi)手段。如果非激烈的防衛(wèi)手段不足以制止不法侵害，就可以采取激烈手段。

(3)為了保護較小的權(quán)益，不允許防衛(wèi)行為造成重大的損害。對于沒有直接危及人身的輕微的不法侵害，一般來說不宜采用重傷甚至殺害的手段去防衛(wèi)。

根據(jù)刑法第二十條的規(guī)定，正當(dāng)防衛(wèi)是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而對實施不法侵害的人所采取的必要的防衛(wèi)行為。

防衛(wèi)過當(dāng)?shù)膿p害結(jié)果是明顯超過必要限度造成的，是不應(yīng)有的損害，具有社會危害性。如果說，造成了一定的重傷或者死亡的嚴重結(jié)果不一定都是防衛(wèi)過當(dāng)，那么，凡是防衛(wèi)過當(dāng)則一定在客觀上造成了重傷或者死亡等嚴重后果。因此，對于防衛(wèi)過當(dāng)不能不強調(diào)其應(yīng)有的危害結(jié)果。