我們認為,分贓數額說忽略了主犯的刑事責任,實踐中難以施行,共同犯罪中的犯罪人,可能起了主要作用,但是分贓數額較少或沒有分贓,在共同犯罪既遂、但尚未分贓的情況下,以及犯罪未遂的情況下,分贓數額說都無法貫徹執行。
而犯罪總額說的缺陷,一是對各共同犯罪人的作用和地位不加區別,特別是對多次共同犯罪,行為人參加次數有多有少,一律按照犯罪總額計算,有違罪責自負原則之嫌;二是與刑法總則規定相抵觸。《刑法》第二十六條第四款規定:對首要分子以外的主犯,應當按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰,這里采取的顯然是參與說而不是總額說
我們贊同參與數額說。即對于職務侵占罪的共同犯罪,各共同犯罪人應只對自己參與的犯罪數額,并按照其在共同犯罪中的地位承擔刑事責任。這樣符合罪責自負的原則,也與《刑法》總則關于共犯的規定相一致。
刑法條文:第二百七十一條公司、企業或者其他單位的人員,利用職務上的便利,將本單位財物非法占為己有,數額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役;數額巨大的,處五年以上有期徒刑,可以并處沒收財產。
國有公司、企業或者其他國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業或者其他國有單位委派到非國有公司、企業以及其他單位從事公務的人員有前款行為的,依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規定定罪處罰。
第一百八十三條第一款保險公司的工作人員利用職務上的便利,故意編造未曾發生的保險事故進行虛假理賠,騙取保險金歸自己所有的,依照本法第二百七十一條的規定定罪處罰。
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