一、擔保措施的必要性
擔保是確保債權得以實現并促使債務人履行債務的法律措施。因此要求對債權進行相應的擔保是非常重要的。有了擔保,就可以增加債務人信用等級,使債權受到最大程度的保障。債權擔保的形式主要有:保證、抵押、質押、定金。
二、落實擔保措施時應注意的問題
由于保證是以保證人的信用做擔保的,在簽訂保證合同時,要重點考察保證人的保證能力(代為清償能力)。首先,要避免無效保證合同的出現,其次是要防止保證期間超過的風險。同時,貸款人應明白,在合同關系中,僅起居間介紹作用的人,是不承擔保證責任的。只有明確表示“在被保證人不履行還款義務的,保證人愿意代為履行”的完全行為能力人,才被認定為保證人,承擔保證責任。合同有保證人的,應在合同中明確并經保證人簽字確認。
抵押是在債務人不履行債務時,債權人有權以抵押物折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優先受嘗的擔保方式。在簽訂抵押合同時,應當注意以下幾點:
1、當事人不得事前有絕押的約定,即“在債務履行期限屆滿抵押權人未受清嘗時,抵押物的所有權轉移為債權人所有。”但如果該約定在債務人已經實際發生不履行情勢之后,則屬于抵押權實現方式的約定,為有效約定。
2、抵押合同應當采取書面形式。不具備書面形式的抵押合同無效。
3、抵押登記非常重要。因為法律規定,大多數抵押(如抵押物為房產等不動產)必須依法辦理登記,否則抵押不發生法律效力,如以機械設備等動產作抵押,不辦理抵押登記不得對抗第三人。
三、質押是指對于債務人或者第三人轉移占有而供擔保的動產或者權利在債務人不履行債務時將其變價并就該價款優先受償債權的權利
對于質押應當注意以下幾點:
1、質押須簽定書面質押合同并轉移質物的占有,如果是動產質押,必須完成質押物的交付。如果是存單等權利質押,必須完成權利憑證交付的交付。質押合同只有在質物轉移到質權人占有時才生效,僅簽訂書面質押合同而不轉移質物的占有,質押無效。
2、雙方當事人不得事先約定在在債務履行期屆滿質權人未受清償時,質物的所有權轉移為質權人所有。如有約定,也是無效。
四、定金
定金是指依據當事人的約定或者按照法律的規定,由一方向另一方預先給付一定數額的款項,并以該款項的獲得以確保債權得以實現的擔保方式。對于定金應當注意以下幾點,明確約定所交款項就是“定金”,而不是“保證金”、“押金”之類。定金要以書面形式約定;收取定金數額不得超過債權金額20%,定金條款在定金交付后生效。
以上是由律霸網小編為大家介紹的債權債務中擔保應注意的問題,希望能夠對大家有所幫助。
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簡介:
沈志龍律師,1984年出生,中國共產黨黨員,碩士研究生學歷。執業領域:婚姻繼承、資本與股權、刑事辯護;執業理念:專業、忠誠、勤勉、敬業、誠信、厚道、靠譜,以爐火純青的法律技術服務于當事人,竭盡全力、千方百計維護當事人合法權益。(沈志龍律師手機號189?4290?1144,QQ號187?2829?702?)公益律師、法援律師、金融律師、投資銀行律師、盈科優秀青年律師、盈科婚姻家事委員會委員、盈科刑事法律事務主辦律師。具有證券從業資格、基金從業資格、銀行從業資格、保險從業資格、心理咨詢師資格。 ?婚姻繼承領域的律師服務范圍為:跨國/域?婚姻及財產糾紛爭議解決;跨國/域?繼承及遺產糾紛爭議解決?;婚戀、同居、離婚、親子關系、子女撫養等爭議解決,含代理談判、調解、訴訟;遺囑、遺贈、繼承等糾紛爭議解決,含代理談判、調解、訴訟?;婚前/后夫妻財產約定、贈與、遺囑、意定監護協議、養老協議等文書草擬和簽訂指導?;企業家家事管理,含財產/債務配置方案設計等;家族及家族企業財富管理,含管理傳承體系設計、股權架構設置、信托設計、保險配置、移民方案等?;常年私人/家族家事法律顧問服務。 ?
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