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寧波
第三人代為履行及債務轉移如何認定
第三人代為履行及債務轉移如何認定
《民法典》于2021年1月1日生效，《合同法》生效日期為2020年12月31日止，屆時此條例被《民法典》所替換，相關的司法解釋也會失效，《民法典》生效前的規定：
受法律素養的限制，很少合同當事人在合同中會直接使用“代為履行”、“債務轉移”字樣，而是使用負擔、承擔、給付等字樣，再加上第三人代為履行與債務轉移特征的相似，給司法實踐中如何認定第三人代為履行和債務轉移帶來了困難。可以從以下三個方面入手：
1、債權人的意思表示。這主要是當《合同法》第六十五條中的當事人約定理解為債權人之間的約定時，與《合同法》第八十四條的債權人同意不易區分。
(1)債權人與債務人約定，并告知第三人；
(2)債務人與第三人約定由第三人履行。因為第三人代為履行與債務轉移產生的法律效果完全不同，在第三人代為履行的法律關系中第三人為該合同的履行主體不承擔繼續履行及違約的責任；而在債務轉移中第三人代替原債務人成為新的合同主體，承擔繼續履行及違約的責任。這兩種法律關系的區分對債權人及第三人影響較大。所以要求債權人有明確的意思表示即債權人、債務人、第三人達成三方協議，同意轉移債務或債權人與第三人達成債務轉移協議。但若債權人默示受領的則不能一味認定為債務轉移，因為作為債權人而言只要有人愿意履行義務固然很好，但接受他方為合同的主體需要綜合考慮其信譽、資歷等情況，在不能明確債權人是否接受他方為合同主體的心理基礎時，讓其承擔債務轉移的后果，對債權人而言有失公允。這時則要綜合其他兩個因素予以確定。
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