對話人:企業家
專利律師
專利沒那么神奇,也不是百靈神藥
企:電話里說過,這個產品我們有專利(把一個新產品放在桌上),這里有幾家賣仿冒品(又把一個舊產品放在桌上)。仿冒的比我們的便宜,好幾個廠子都用他們的產品。我們起訴了,現在撤訴了。
專:嗯。
企:我們還要告!投了那么多搞的專利,他們這樣都可以,那國家不是鼓勵他們這樣做么?
專:是發明專利還是新型專利?
企:發明專利。
專:專利證書帶了嗎?
企:沒帶。
專:這個專利是什么時候申請的?什么時候拿到證書的?
企:去年申請的,一年就拿到證書了。
專:一年內就拿到證書的話,是實用新型專利,發明不會這么快,這邊侵權的情況是……
企:我們的銷售員發現這邊的幾個廠子的設備裝著仿冒品。廠子里的工人領著我們看設備,還拍了照片,說是從被告那兒買的,還買了一個(指著舊產品)。我們花了那么多搞研發,結果他們仿造一下就去賣!
告到法院,法院說我們的證據不行,現在撤訴了(拿出起訴資料)。我想委托你們,再去告。
他們一直這么賣仿冒品,周圍的人看著,不是沒辦法么,賣的人就更多了,周圍的廠子也會買他們的仿冒品。
專:嗯(翻看資料),是年初起訴的?告的銷售,沒有委托公證調查取證,自己取證的。看材料,現在的問題是證據的真實性、關聯性有問題,也就是說,證據站不住。
企:我們到廠里去,廠里的工人都說是從被告哪里買的。
專:那么,證人到法庭上去作證了嗎?
企:沒有,有顧慮。
專利侵權之訴,走一步看兩步
專:依目前的情況來看,再起訴的話,主要考慮這三點:
一是專利權穩定性的評估。起訴材料里談到涉案專利是新型,新型不經過實質審查就授權的。雖然起訴時,原告不用提交專利權評價報告,但是法院根據情況會要求專利權人出具專利權評價報告。另外,有了這個報告也好評估一下這個專利,看看這個專利能不能達到制止侵權的起訴目的。基于這兩點,建議在起訴之前向國家專利局請求辦理一份專利權評價報告。
報告的結論分為兩類,一是肯定的,說專利權符合授權條件。二是否定的,說專利權不符合授權條件。如果是肯定的結論,我們進行下一步的公證調查取證、準備起訴。如果是否定的,我們提供一套非訴解決方案。
二是證據。就像剛才談的,自己調查取證除了會存在上面的缺陷以外,因專利涉及到技術問題,要特別注意所取得的證據能不能夠證明被證明對象。所以,建議對涉嫌侵權的,委托公證處(專業機構)對銷售、使用涉嫌侵權產品進行公證調查取證。
三是侵權判定。專利涉及到技術,在起訴之前,有必要將專利與涉嫌侵權產品進行比對,初步評判一下,涉嫌侵權產品是否對專利構成侵權。如果是,就進一步組織起訴材料。
專利之囧境,專利權評價報告對峙專利無效
企:我們有都有專利證書了,出一個符合授權條件的報告。
專:專利權評價報告不是隨便一個機構能出的,是由國家知識產權局出具的。
企:報告里如果說不能授權,那國家還發什么專利證書?
專:前面說到,專利分兩類,一類就是實用新型(還有外觀設計),類似于登記制,在內容上并不進行全面審查,除非有明顯的缺陷,提出申請、形式上合格基本上就能授權。
如果有人針對這個實用新型提出無效宣告請求,那么,國家機構(國家知識產權局專利復審委員會)才會對其進行全面審查,作出結論:符合授權條件的維持專利權有效,不符合授權條件的宣告專利權無效(自始即不存在)。
企:國家又發證書,又給無效掉,那這個實用新型就沒什么用么!
專:拿到證書又被無效掉,不能就抱怨它沒用。這個原因出在哪兒?
一是,這個技術本身可能并沒有原創性(新穎性和創造性),二是,技術是很過硬,但專利申請工作可能做得不夠扎實。
把這兩點再掰開來說:不符合授權條件,一般來說,主要問題可能是沒有原創性(新穎性和創造性)。這個產品(拿起桌上的新產品)可能的確跟以前的產品不一樣,也改進了不少,但是,這些改進是不是專利文件(權利要求書)里都寫到了?即使是都寫到了,是不是同行(本領域技術人員)很容易就能想到的改進?即使不容易想到,在申請之前中國沒有的,是不是全世界范圍內也沒有?
企業搞了大量的研發,市場前景也很不錯,從保護研發技術來講,的確需要申請專利。但是,如果在起步階段,申請專利時這些工作沒有作足、作扎實,沒有委托專業的專利代理公司來寫專利,那么,很可能在專利侵權糾紛中,專利權人陷入被動的局面:有專利證書,但可能被無效掉,專利權即自始即不存在。有出專利權評價報告,報告結論不樂觀,提起侵權訴訟的前景也不樂觀,訴訟會中止,周期會拖長,甚至承擔敗訴的不利后果。
專利是專利權人的束身衣,還是侵權假冒的緊箍咒?
企:那出什么報告,不出了!
專:不出報告,并不等于專利權就很穩定,上面的問題都不存在了。為了達到制止侵權的目的,在起訴之前向國家專利局請求辦理一份專利權評價報告,通過報告的結論來決策:是以訴訟還是以非訴的方式來解決問題。一旦決定不提起訴訟,對方也不會為了進行不侵權抗辯而主動提起無效,那么我們手中還有專利,再采用非訴的方式嘗試解決問題。
企:那這個報告,誰都可以看嗎?
專:是的,任何人都可以調檔查看。
企:專利不簡單,搞不好倒成我們的束身衣了,輕易動彈不得!
專:是的,研發搞上去了,專利更要作到位:配合研發在什么時機申請專利,是申請發明還是申請實用新型,一代、二代研發,幾代研發的技術怎么系統化轉化為能維權的專利。
前面的專利申請工作作扎實了,軟實力就落在實處了,專利就是侵權假冒的緊箍咒!
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