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寧波
首要分子的行為本質
(一)首要分子的行為表現
關于共同犯罪人的分類,刑法理論上一般把分工分類法和作用分類法相提并論。按照分工分類法,共同犯罪人可以分為組織犯、實行犯、幫助犯、教唆犯;而根據作用分類法,共同犯罪人則可以分為主犯、從犯、脅從犯。我國刑法典關于共同犯罪人的分類方法采取的是分工分類法和作用分類法相結合的方法,即分為主犯、從犯、脅從犯、教唆犯。根據不同的分類方法,首要分子具有不同的身份。根據分工分類法首要分子屬于組織犯,而根據作用分類法首要分子屬于主犯。本文對于首要分子的行為性質問題,擬從分工分類法的角度進行分析,因為分工分類法是根據共同犯罪人的行為性質所進行的分類,而作用分類法是根據共同犯罪人的作用所進行的分類,因此分工分類法的分類標準和文中所要論及的首要分子的行為性質具有一致性。根據分工分類法,首要分子屬于組織犯的范疇,首要分子的行為屬于廣義的組織行為,既然是組織行為,那么就有別于實行行為。但是,“組織”、“策劃”、“指揮”等行為是首要分子行為的表現方式,是一種廣義的組織行為。首要分子的行為表現既可以表現為實施其中一種行為,也可能是實施其中幾種行為;既可能表現為一種幕后的組織行為,也可能表現為現場的組織行為、指揮行為。
值得一提的是,當首要分子實行的是現場的組織行為時,首要分子的行為可能表現為組織行為與實行行為的競合,此時首要分子的行為性質并非是一種純粹的組織、策劃、指揮作用,但是我們也不能認為首要分子的行為既是組織行為又是實行行為、既是組織犯又是實行犯。組織犯與實行犯、幫助犯、教唆犯競合時,一般一律應當按高度行為吸收低度行為的原則,組織行為吸收實行行為、教唆行為和幫助行為,認定其為組織犯,以主犯論處。[1]71因此,廣義的組織行為是首要分子的行為表現,這種廣義的組織行為包括組織、策劃、指揮行為,位于實行行為的背后,屬于幕后行為。
另外,從現代各國刑事立法來看,除立法將組織行為本身規定為犯罪實行行為外,組織、策劃、指揮行為是不能納入實行行為范疇的。當刑法對于嚴重犯罪的組織行為實行行為化時,此時首要分子的組織行為就具有雙重性質,即組織行為性和實行行為性。但是此處的組織行為性和實行行為性不是行為的競合,而是一種行為具有兩種性質,但組織行為性是其基本性質,實行行為性是首要分子的組織行為的法定化性質,首要分子的行為表現仍然是組織行為。如1997年《刑法》第103條分裂國家罪、煽動分裂國家罪,第120條組織、領導、參加恐怖組織罪等。
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