代理詞:
北京市德權律師事務所接受原告的委托,委派王-杰律師代理參加訴訟;通過本次庭審查明有關事實,并結合法律規定,現發表如下代理意見:
一、侵權照片是原告在**羅拉(中國)電子有限公司北京分公司(被告二)工作期間由被告二拍攝的,并且沒有向原告說明使用目的。
原告是1998年8月由北京市**公司外事分公司(保安公司)派駐到被告二)從事保安工作,在此期間原告的工作是受被告二和保安公司雙重領導,1999年夏天原告上班期間,保安部班長張*青通知原告配合被告二的向靜拍張照片,在一層大廳和門外向靜讓原告手持**羅拉對講機進行拍照,向靜并沒有說明拍照的使用目的,也未征得原告同意進行使用,故兩被告未經原告同意進行廣告宣傳沒有法律依據。
二、兩被告使用原告的照片用于其產品廣告宣傳,侵犯了原告的肖像權。
兩被告為自己生產的**羅拉GP88S、GP3688對講機、MTH500手持機作廣告宣傳。而且沒有與原告簽訂過任何口頭或書面協議,也沒有向原告支付任何報酬情況下,擅自使用原告的照片作廣告,依據《中華人民共和國民法通則》第一百條規定:“公民享有肖像權,未經本人同意,不得以營利為目的使用公民的肖像。”最高人民法院關于貫徹執行《民法通則》若干問題的意見(修改稿)第158條規定:“以營利為目的,未經公民同意利用其肖像做廣告、商標、裝飾櫥窗等,應當認定為侵犯公民肖像權的行為。”故兩被告的行為構成了侵犯原告肖像權。
三、兩被告侵權范圍廣、時間長、情節嚴重,并承擔相應連帶賠償責任。
1、兩被告從1999年夏天拍攝照片完成后,未經原告許可使用原告照片,開始使用原告的照片為**羅拉GP88S對講機、MTH500手持機作廣告宣傳,被告先后多次印制帶有原告照片的廣告宣傳資料,即:①1999年被告的《集群系統成功應用獲獎文選》第30頁,②1999年7月北京印制的GP88S對講機折疊彩頁廣告,③2002年1月北京印制的GP88S對講機彩頁廣告,④2002年6月北京印制的GP88S對講機彩頁廣告,⑤2002年8月北京印制的“MTH500”手持機單張的彩頁廣告,⑥2003年9月北京印制的“MTH500”手持機單張的彩頁廣告等。在市場上更是隨處可見印有原告照片的**羅拉對講機和手持機的宣傳廣告資料,而且現在仍繼續使用。
2、被告一為了銷售**羅拉GP88S、GP3688對講機,在被告網站上大量使用原告的照片作廣告宣傳,而且現在仍在繼續使用。
3、被告在參考消息報2004年11月、12月、2005年1月、2月等多次使用原告的照片為其對講機進行廣告宣傳;
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