表見代理在司法實踐中的效力

一、表見代理的概念

表見代理，是指代理人雖不具有代理權，但因某種表面現象，使善意第三人相信代理人對本人有代理權而與代理人進行法律行為，由此產生的法律后果歸本人承擔的代理。可見表見代理屬并非真代理，而是形式上相似于代理、與代理有聯系而由代理法調整的情況;它是廣義無權代理的一種，但它與狹義的無權代理不同，表見代理人與本人之間有某種使人誤信表見代理人有代理權的事由，從而法律強使其發生有權代理的效果;而狹義無權代理，則不存在無權代理人與本人之間的這種聯系，也不發生有權代理的法律后果。

我國《民法通則》第63條規定：“公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施民事法律行為，被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任。”這是我國適用代理制度的最基本法律依據。代理制度的產生，實現了行為主體與行為后果的分離，使民事主體的民事能力得以擴張和延伸。我國《合同法》第四十九條對表見代理做了規定：“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。”由于我國對表見代理的規定不多，現實中的情況又較復雜，這就使得在司法實踐中對表見代理的認定不統一，本文主要從司法審判實踐出發，探討對表見代理常見的幾種類型及效力認定

二、表見代理的構成

表見代理作為一種民事法律行為，必須符合民事法律行為的一般條件：1、行為人具有相應的民事行為能力;2、意思表示真實;3、不違反法律或者社會公共利益。《合同法》第49條規定“行為人沒有代理權，超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效”就是關于表見代理的規定，表見代理制度的設立是為了保護善意相對人的信賴利益和交易的安全。表見代理的成立，應當具備以下條件：

(一)對相對人而言，無權代理行為人的行為表面符合有權代理的全部要件，這即是表見代理成立的這客觀要件：

1、代理人須以被代理人的名義進行民事法律行為，兩者之間是代理權關系，代理人與相對人之間是代理行為關系，歸結為被代理人與相對人之間的法律后果承受關系。代理人以被代理人的名義行為，其法律行為的后果才能歸屬于被代理人。如果以自己的名義而非以被代理人的名義行為則不成立代理。在表見代理情況下，無權代理行為人就是以被代理人的名義與相對人進行民事法律行為的。

2、代理人實施代理行為。由被代理人承擔法律后果，有代理權的人才能成為代理人，實施代理行為，與被代理人的轉達人不同，代理人有權獨立進行意思表示。代理人在代理權限內的行為對被代理人產生約束，由被代理人承擔法律后果。在表見代理中，無權代理行為人并沒有從被代理人處獲得授權，沒有真實的代理權，但從相對人的角度看由于被代理人的言辭或行動使善意第三人相信行為人有代理權，即產生合理信賴并依此信賴行事，相對人(第三人)認為是真實有效的代理權。

(二)相對人(第三人)是善意的且無過錯，這是表見代理成立的主觀要件。

相對人是善意的，指相對人不知行為人無權代理的事實。法律上的善意指在進行民事法律行為過程中，道德的理解法律，遵守法的原則和精神，誠實信用地行為。《合同法》第49條所講的“相對人有理由相信行為人有代理權”，不僅指客觀上有使相對人相信的理由，而且主觀上也確信行為人有代理權。如果相對人明知代理人無權代理仍與其進行活動則不是善意，則不構成表見代理。相對人無過錯指相對人相信無權代理為有權代理在主觀上沒有過錯，即相對人已盡了充分合理的注意后，仍不能發現行為人無權代理的事實。而如果相對人不經審查或未盡合理注意就相信行為人有代理權并與其進行交易，此時相對人有過錯，表見代理不成立，相對人則無權要求由被代理人承受法律后果。

(三)被代理人自身過錯

是否構成表見代理，主觀方面只需從相對人一方考察，與被代理人過錯無關。即使被代理人沒有過錯，只要其行為客觀上是以使善意第三人相信代理人有權代理，而第三人又依此信賴行為即構成表見代理。筆者認為，代理權的有無及其范圍大小是在被代理人與代理人之間確定，屬于被代理人與代理人之間的內部關系，相對人只能通過其外在表現進行判斷。如果被代理人的行為造成的客觀情況使善意無過錯的第三人相信行為人有代理權，此時若仍按無權代理的結果處理，由行為人自己向第三人承擔法律后果從而免除被代理人的責任，會影響到整個代理制度的信用基礎;善意第三人認為本應與被代理人成立的法律關系和法律后果即由代理人承受，第三人利益很難保障，社會交易處于不安定狀態。因此法律選擇犧牲被代理人的某些利益設立表見代理制度，不論被代理人主觀上有無過錯，都應承擔法律后果，這即是表見代理產生有權代理的法律后果。

三、表見代理在司法實踐中的類型

(一)授權表示型表見代理

被代理人以自己的行為表示授予他人代理權，或者知道他人以其名義進行民事行為而不作反對表示，從而須對之負授權責任的表見代理。此種表見代理中的行為人自始沒有代理權，但由于被代理人明示或默示的行為致使相對人確信行為人有代理權利而與之進行民事行為，被代理人應對相對人負授權責任，在審判實踐中這種表見代理最常見，具體有如下幾種情形：

1、被代理人以直接或間接的意見表示，聲明授予他人代理權，但事實上并未授予，在這種情況下，被代理人的意思表示可以是直接的，也可以是間接的，可以是口頭的，也可以是書面的，被代理人對于自己的聲明可以撤回，但是這種撤回需在相對人與行為人的民事活動成立之前有效的到達相對人，一般要求以與授權聲明同樣的方式作出。

2、被代理人知道他人以自己的名義實施民事行為而不作否認表示，這里的他人在行為時實踐上是無代理權的，被代理人在知道他人在無代理權的情況下以自己名義實施民事行為時，如表示承認，則等于授權與行為人代理權或事后追認，行為人的無權代理便轉化為有權代理;如果表示否認則行為人的行為構成狹義的無權代理，其行為結果由行為人自行負擔，這是要說的是被代理人有明知他人以自己名義進行民事行為時既不承認，又不明確否認的情況，這時相對人因被代理人的態度而善意的相信行為人的行為是有權的代理而構成了表見代理，認定這種表見代理的關鍵在于被代理人是否“確知”，審判實踐中可從以下幾個方面去認定：(1)有證據證明被代理人被告知;(2)被代理人特定的行為說明其確知;(3)從已知的證據中可推定其應知。

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