勞動爭議代理詞

尊敬的審判長、審判員：

廣西齊興律師事務所接受原告的委托，指派我參加本案訴訟活動。經過今天的庭審，本代理人現結合國家有關法律法規發表代理意見，圍繞本案的焦點問題發表以下代理意見。

原告與被告存在事實勞動合同關系。

原告庭審中提供的發生法律效力的國家高新區七星區人力資源與社會保障局的勞動監察行政處理決定書、七星法院的行政裁定書，被告也認可;那么原告與被告存在事實的無固定期勞動合同關系，被告辯稱原告是掛名股東沒有事實與法律依據的。

二、被告應該承擔舉證責任。

據《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第6條(在勞動爭議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發生勞動爭議的，由用人單位負舉證責任。)，《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》第6條(發生勞動爭議，當事人對自己提出的主張，有責任提供證據。與爭議事項有關的證據屬于用人單位掌握管理的，用人單位應當提供;用人單位不提供的，應當承擔不利后果。)之規定，被告應該承擔舉證責任。

三、被告應支付原告經濟補償金(2011年6月至2013年9月)2個月×3050元/月+3050元/2*2=(6100元+1525)*2=15250元。

原告工資3050元/月，而被告違法與原告解除勞動合同，根據《勞動合同法》第87條用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規定的經濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。第47條(經濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算;不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經濟補償。)之規定，被告應支付原告經濟補償金(2011年6月至2013年9月)2個月×3050元/月+3050元/2*2=(6100元+1525)*2=15250元。

四、被告應支付原告自2011年7月1日至2013年9月加班費用(每天晚上23時-8時上班)1天×3小時×3050元÷21.75天/月÷8小時×150%×2年×365天=57487.5元。

原告在被告處上午上班時間9.30時-2.30，下午上班時間4.30-10.30時;每天上班11個小時即每天加班2小時。根據《勞動法》第36條?(國家實行勞動者每日工作時間不超過八小時、平均每周工作時間不超過四十小時的工時制度。)、第44條第1款?(安排勞動者延長工作時間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報酬)，被告應支付原告自2011年7月1日至2013年9月加班費用(每天晚上22.30時-8時上班)1天×3小時×3050元÷21.75天/月÷8小時×150%×2年×365天=57487.5元。

五、被告支付原告2011年7月1日至2013年9月12日期間周末加班費用3050元÷21.75天/月×1個月×4天/月×12個月×200%×2年+3050元÷21.75天/月×1個月×8天/月×12個月×200%×2年×100%=26880元+26880元=53760元。

原告提供的工資表、考勤登記表證實原告每周加班4天，被告沒有安排補休。《勞動法》第36條規定：“國家實行勞動者每日工作時間不超過8小時，平均每周工作時間不超過44小時的工時制度。”第44條有下列情形之一的，用人單位應當按照下列標準支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬：(二)休息日安排勞動者工作又不能安排補休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報酬;<勞動合同法>第31條用人單位應當嚴格執行勞動定額標準，不得強迫或者變相強迫勞動者加班。用人單位安排加班的，應當按照國家有關規定向勞動者支付加班費。

被告支付原告2011年7月1日至2013年9月12日期間周末加班費用3050元÷21.75天/月×1個月×4天/月×12個月×200%×2年+3050元÷21.75天/月×1個月×8天/月×12個月×200%×2年×100%=26880元+26880元=53760元。

六、被告為原告出具解除勞動合同證明書。

被告違法與原告解除勞動合同，據《中華人民共和國社會保險法》第85條(?用人單位拒不出具終止或者解除勞動關系證明的，依照《中華人民共和國勞動合同法》的規定處理。)、《勞動合同法》第50條(?用人單位應當在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明，并在十五日內為勞動者辦理檔案和社會保險關系轉移手續。)之規定，被告為原告出具解除勞動合同證明書。

七、被告支付原告2011年6月至2013年8月期間法定節日加班費(11天/年×3050元/月÷21.75元×2年×300%+11天/年×3050元/月÷21.75元×2年×300%×100%=9240元+?9240元=18480元。

原告提供的工資表、考勤登記表證實原告每年11天的伐地那非節日沒有休息，根據《勞動法》第36條、第44條第3款(法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報酬。)、<勞動合同法>第31條之規定，被告支付原告2011年6月至2013年8月期間法定節日加班費(11天/年×3050元/月÷21.75元×2年×300%+11天/年×3050元/月÷21.75元×2年×300%×100%=9240元+?9240元=18480元。

八、被告應支付原告失業保險金1200元/月×12個月×70%+1200元/月×12×10%=(14400元+1440元)*2=15800元。

被告沒有為原告繳納失業保險，被告違法解除勞動合同以致原告無法享受失業保險金。根據《廣西失業保險條例》之規定，被告應支付原告失業保險金1200元/月×12個月×70%+1200元/月×12×10%=(14400元+1440元)*2=15800元。

九、被告應退還原告押金200元。

原告提供的證據押金條，盡管被告不認可;單對該條上的公章認可。那么根據《勞動合同法》的規定，被告應退還原告押金200元。

十、原告經過向勞動行政部門投訴，勞動部門只是處理部分。原告再申請仲裁，不屬于“一事二審”。

《勞動保障監察條例》第21條規定，勞動者與用人單位就賠償發生爭議的，依照國家有關勞動爭議處理。勞動部門在處理原告投訴中，原告因為與用人單位就賠償發生爭議的，依照國家有關勞動爭議處理。原告經過向勞動行政部門投訴，勞動部門處理部分。原告再申請仲裁，不屬于“一事二審”。

請充分考慮本代理人意見并依法采納。

代理人：?蔣鑫律師

2015年7月30日