黃顯國非法經(jīng)營上訴案
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北京市第二中級人民法院
????刑事裁定書
????（2007）二中刑終字第00708號
???? 原公訴機(jī)關(guān)北京市朝陽區(qū)人民檢察院。
上訴人（原審被告人）黃顯國，男，25歲（1981年11月25日出生），漢族，出生地安徽省懷寧縣，初中文化，安徽省安慶市懷寧縣茶嶺鎮(zhèn)茶嶺村農(nóng)民，住該村花屋組30號。2006年3月因犯非法經(jīng)營罪被判處有期徒刑六個月，罰金人民幣二千元，2006年5月24日刑滿釋放。因涉嫌犯非法經(jīng)營罪于2006年9月5日被羈押，同年9月30日被逮捕。現(xiàn)羈押在北京市朝陽區(qū)看守所。
???? 原審被告人孫金轉(zhuǎn)，女，25歲（1981年10月24日出生），漢族，出生地安徽省懷寧縣，初中文化，安徽省安慶市懷寧縣金拱鎮(zhèn)里仁村農(nóng)民，住該村新華組33號。因涉嫌犯非法經(jīng)營罪于2006年9月5日被羈押，當(dāng)日被取保候?qū)?/a>。
???? 北京市朝陽區(qū)人民法院審理北京市朝陽區(qū)人民檢察院指控原審被告人黃顯國、孫金轉(zhuǎn)犯非法經(jīng)營罪一案，于二ОО七年二月九日作出（2007）朝刑初字第255號刑事判決。原審被告人黃顯國不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問上訴人黃顯國，認(rèn)為本案事實清楚，決定不開庭審理。現(xiàn)已審理終結(jié)。
???? 北京市朝陽區(qū)人民法院判決認(rèn)定：2006年9月5日6時許，被告人黃顯國、孫金轉(zhuǎn)在其暫住地內(nèi)（本市朝陽區(qū)安家樓村93號）向他人販賣盜版光盤時，被公安人員抓獲。現(xiàn)繳獲的DVD光盤4021張（經(jīng)鑒定均為非法出版物）已沒收上繳。
???? 一審法院認(rèn)定上述事實的證據(jù)有：證人謝秋香、高聳宇、王軍民、葉兆麗、代紅梅的證言，辨認(rèn)筆錄，物證照片及北京市新聞出版局音像制品、電子出版物審查鑒定書等。
???? 根據(jù)以上事實和證據(jù)，一審法院認(rèn)為：被告人黃顯國、孫金轉(zhuǎn)以營利為目的，共同銷售非法的音像制品，二被告人的行為擾亂了市場秩序，屬情節(jié)嚴(yán)重，均已構(gòu)成非法經(jīng)營罪。被告人黃顯國在刑滿釋放后五年內(nèi)又犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪，系累犯，依法應(yīng)當(dāng)從重處罰。鑒于被告人黃顯國、孫金轉(zhuǎn)均能在庭審中自愿認(rèn)罪，故分別酌予從輕處罰，并對被告人孫金轉(zhuǎn)宣告緩刑。在案的款物一并處理。被告人黃顯國因前罪被判處而尚未執(zhí)行之罰金刑罰，應(yīng)當(dāng)與本判決判處的刑罰實行并罰。故判決：一、被告人黃顯國犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年八個月，罰金人民幣四千元。與前罪被判處而尚未執(zhí)行附加刑罰金人民幣二千元并罰，決定執(zhí)行有期徒刑一年八個月，罰金人民幣六千元；二、被告人孫金轉(zhuǎn)犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑六個月，緩刑一年，罰金人民幣三千元；三、在案的人民幣三百元、諾基亞牌移動電話機(jī)一部及計算器一臺，予以沒收。
???? 黃顯國的上訴理由是：其未參與銷售非法音像制品，不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。
???? 經(jīng)審理查明，一審判決認(rèn)定上訴人（原審被告人）黃顯國、原審被告人孫金轉(zhuǎn)共同銷售非法音像制品的事實是正確的。
???? 認(rèn)定上述事實的證據(jù)有：
???? 1、證人謝秋香的證言及辨認(rèn)筆錄證明：2006年8月，1名男子以月租500元的價格租住其位于本市朝陽區(qū)安家樓村93號的房屋，并交納房租。經(jīng)其辨認(rèn)，被告人黃顯國系租房的男子。
???? 2、證人高聳宇、王軍民、葉兆麗、代紅梅的證言及辨認(rèn)筆錄均證明：其曾多次在本市朝陽區(qū)安家樓村，從一男一女居住的平房內(nèi)購買盜版光盤，男老板有時負(fù)責(zé)賣貨、收款，并多次電話通知其進(jìn)貨。2006年9月5日7時許，其在上述地點購買盜版光盤時被抓獲。經(jīng)其辨認(rèn)，被告人黃顯國、孫金轉(zhuǎn)系向其販賣光盤的人。
???? 3、公安機(jī)關(guān)出具的現(xiàn)場照片、物證照片、起贓經(jīng)過、工作記錄、扣押物品清單證明：公安人員從案發(fā)現(xiàn)場起獲盜版光盤4021張；從被告人黃顯國身上起獲人民幣300元及移動電話機(jī)1部。
???? 4、北京市新聞出版局出具的音像制品、電子出版物審查鑒定書及收據(jù)證明：送檢的4021張光盤為非法出版物，已收繳。
???? 5、公安機(jī)關(guān)出具的抓獲經(jīng)過證明被告人黃顯國、孫金轉(zhuǎn)歸案的情況。
???? 6、北京市朝陽區(qū)人民法院（2006）朝刑初字第779號刑事判決書及刑滿釋放證明書（副本）復(fù)印件證明：被告人黃顯國因犯非法經(jīng)營罪于2006年3月被判處有期徒刑六個月，罰金人民幣二千元；2006年5月24日刑滿釋放。
???? 7、公安機(jī)關(guān)出具的身份證明證實被告人黃顯國、孫金轉(zhuǎn)的基本情況。
???? 上述證據(jù)經(jīng)一審法院庭審質(zhì)證，本院審核屬實，予以確認(rèn)。
???? 本院認(rèn)為：上訴人（原審被告人）黃顯國、原審被告人孫金轉(zhuǎn)違反國家規(guī)定，經(jīng)營非法出版的音像制品，情節(jié)嚴(yán)重，其行為均已構(gòu)成非法經(jīng)營罪，依法應(yīng)予懲處。黃顯國所提其未參與銷售非法音像制品，不構(gòu)成非法經(jīng)營罪的上訴理由，經(jīng)查，證人高聳宇、王軍民、葉兆麗、代紅梅的證言及公安機(jī)關(guān)出具的物證照片等證據(jù)均能夠證實上訴人黃顯國多次參與銷售非法出版的音像制品，且公安人員在案發(fā)現(xiàn)場將黃顯國抓獲時，從其身上起獲贓款及犯罪工具的事實，故黃顯國的上訴理由沒有事實根據(jù)，不能成立，本院不予采納。一審法院根據(jù)被告人黃顯國、孫金轉(zhuǎn)犯罪的事實、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)及對于社會的危害程度所作出的判決，分別對其定罪及適用法律正確，鑒于黃顯國系累犯等情節(jié)，對黃顯國所處刑罰適當(dāng)，對孫金轉(zhuǎn)宣告緩刑亦無不當(dāng)，對扣押在案款物的處置亦正確，審判程序合法，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百八十九條第（一）項之規(guī)定，裁定如下：
???? 駁回黃顯國的上訴，維持原判。
???? 本裁定為終審裁定（孫金轉(zhuǎn)的緩刑考驗期限，從本裁定確定之日起計算）。
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???? 審　判　長　　白 波
???? 代理審判員　　楊海澄
???? 代理審判員　　趙 靜
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???? 二ОО七 年 三 月 二十 日
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???? 書　記　員　　宋 萌
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