??合同訂立的方式

????《合同法》第十三條規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。

????要約要約又稱為發(fā)盤、出盤、發(fā)價(jià)、出價(jià)或報(bào)價(jià)等。要約是希望和他人訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的當(dāng)事人稱要約人，而要約所指向的對(duì)方當(dāng)事人則稱為受要約人。一個(gè)有效的要約必須具備以下條件：第一，要約必須是特定人所為的意思表示。一項(xiàng)要約，可以由任何一方當(dāng)事人提出，不管他是自然人還是法人。但是，發(fā)出要約的人必須是特定的，即人們能夠確定發(fā)出要約的是誰。一般情況下，要約的相對(duì)人（受要約人）也是特定的，即要約是向特定人提出的。但在一些場(chǎng)合，要約也可以向不特定人提出。如商店中明碼標(biāo)價(jià)的商品銷售，就是要約人（商家）向不特定的顧客（受要約人）發(fā)出的要約。第二，要約內(nèi)容必須明確、具體、肯定。要約是訂立合同的提議，必須包括合同主要條款，以使受要約人確切知道要約的內(nèi)容，決定是否接受要約。第三，要約必須表明經(jīng)受要約人承諾即受該意思表示約束。即要約必須具有締結(jié)合同的目的。當(dāng)事人發(fā)出要約，是為了與對(duì)方訂立合同，要約人要在其意思表示中將這一意愿表示出來。要約作為表達(dá)希望與他人訂立合同的一種意思表示，其內(nèi)容已經(jīng)包含了一份可以得到履行的合同成立所需要具備的基本條件，在此情況下，如果受要約人表示接受此要約，則雙方達(dá)成了訂立合同的合意，合同也即告成立。因此，一項(xiàng)有效的要約，必須在受要約人表示承諾的情況下，要約人就要受該要約的約束。

????要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請(qǐng)是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為，在發(fā)出要約邀請(qǐng)時(shí)，當(dāng)事人仍處于訂約的準(zhǔn)備階段。要約邀請(qǐng)只要引誘他人發(fā)出要約，它既不能因相對(duì)人的承諾而成立合同，也不能因?yàn)樽约鹤鞒瞿撤N承諾而約束要約人。要約與要約邀請(qǐng)區(qū)別在于：要約是當(dāng)事人自己發(fā)出的愿意訂立合同的意思表示，而要約邀請(qǐng)則是當(dāng)事人希望對(duì)方當(dāng)事人向自己發(fā)出訂立合同的意思表示；要約一般是向特定人發(fā)出，要約邀請(qǐng)是向不特定人發(fā)出；要約中要約人提出合同主要條款以供對(duì)方考慮，要約邀請(qǐng)中要約邀請(qǐng)方?jīng)]有提出合同訂立的主要具體條款；要約發(fā)出后，受要約人接受要約，要約人即受此要約的約束，而要約邀請(qǐng)的發(fā)出，在法律上沒有意義，不能產(chǎn)生合同成立與否的法律后果，要約邀請(qǐng)對(duì)要約邀請(qǐng)人和相對(duì)人都沒有法律約束力。

????合同法規(guī)定，寄送的價(jià)目標(biāo)、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。普通商業(yè)廣告的主要職能是商品生產(chǎn)者和消費(fèi)者在最大、最有效的時(shí)空領(lǐng)域中建立直接或間接的商品交換關(guān)系。其目的是通過媒介或者其他方式介紹自己所推銷的商品，以喚起不特定的人購買該商品的欲望，從而向自己提出購買該商品的要求。因此，商業(yè)廣告原屬于一種要約邀請(qǐng)，而不是要約。如果商業(yè)廣告中明確注明了要約，或者聲明對(duì)完成一定行為的人給予報(bào)酬的懸賞廣告，因?yàn)槠鋬?nèi)容具體確定并注明只要相對(duì)人承諾自己即受該承諾約束，因而其應(yīng)當(dāng)屬于要約，而不再屬于要約邀請(qǐng)。例如：甲公司因建筑工程需要，急需水泥，遂向乙、丙、丁三家水泥廠發(fā)出函電，函電中稱：我公司急需標(biāo)號(hào)為××型號(hào)的水泥，如貴廠有貨，請(qǐng)速來函電，我公司愿派人前往購買。甲所發(fā)出的函電屬要約邀請(qǐng)，而不是要約。因?yàn)橐环矫妫娭忻鞔_聲稱“請(qǐng)速來函電”表明甲是希望乙或丙或丁向自己發(fā)出要約；另一方面，甲提出“我公司愿派人前往購買”其含義是派人前去協(xié)商購買，而不是前往提貨。

同時(shí)函電中并不具備要約的要件，即函電中不具備合同主要條款：如數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)格、履行方式、違約責(zé)任等。

????要約的生效與失效合同法規(guī)定，要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。確定要約的到達(dá)時(shí)間，在口頭對(duì)話的情況下，應(yīng)當(dāng)以相對(duì)人了解要約內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)來確定；在非口頭對(duì)話的情況下，只要要約已經(jīng)送達(dá)到受要約人所控制的地方，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定要約已經(jīng)到達(dá)受要約人，如將載有要約內(nèi)容的信件投入受要約人的信箱，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定要約從投入信箱時(shí)起已經(jīng)到達(dá)受要約人。基于同樣的理由，合同法進(jìn)一步規(guī)定：采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。

????一個(gè)有效的要約產(chǎn)生以下法律后果：第一，要約生效后，受要約人取得依其承諾而使合同成立的法律資格，即受要約人承諾的，合同即告成立；受要約人不為承諾的，合同不能成立，受要約人不負(fù)任何責(zé)任。第二，要約人發(fā)出要約在要約中規(guī)定要約答復(fù)的期限，稱要約的有效期。在要約的有效期內(nèi)受要約的約束。即受要約人接受要約，要約人有與之簽訂合同的義務(wù)；當(dāng)要約人以特定物向要約人發(fā)出要約后，不能再向第三人發(fā)出同樣的要約，如果要約人是以種類物向?qū)Ψ桨l(fā)出要約，那么，只有在滿足第一個(gè)受要約人數(shù)量的情況下，用其余的種類物向第三人發(fā)出要約。要約人在要約有效期內(nèi)不得隨意撤銷或變更要約。第三，口頭要約規(guī)定了承諾期限的，于承諾期限內(nèi)有效；未規(guī)定期限的，受要約人如沒立即承諾，要約即失效。書面形式的要約，有承諾期限的，在承諾期內(nèi)有效；未定期限的，在*通常情形能夠收到承諾所需一段合理的期間內(nèi)，要約有效。受要約人作出拒絕承諾的表示的，要約即失去效力。

????要約撤回合同法規(guī)定，要約可以撤回。要約的撤回是指要約人發(fā)出要約，到達(dá)受要約人之前，要約人有權(quán)宣告取消要約，使其喪失法律效力的意思表示。要約的撤回應(yīng)當(dāng)符合下列條件之一，第一，撤回要約的通知在要約到達(dá)受要約人之前到達(dá)受要約人。第二，撤回要約的通知與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。允許要約人撤回要約，是尊重要約人的意志和利益的體現(xiàn)。由于撤回是在要約到達(dá)受要約人之前作出的，因此在撤回時(shí)要約并沒有生效，撤回要約也不會(huì)影響到受要約人的利益。如果要約撤回的通知是在要約已經(jīng)到達(dá)受要約人之后，受要約人已經(jīng)作出承諾履約的行為，則該撤回要約的行為不產(chǎn)生消滅的法律效力，要約人依然受要約的拘束。

????要約可以撤銷要約人發(fā)出的要約，并已到達(dá)受要約人的情況下，要約人可以根據(jù)情況，撤銷要約。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。因?yàn)?，要約人想要撤銷的要約，是已經(jīng)到達(dá)受要約人并發(fā)生法律效力的要約，此時(shí)，受要約人完全有理由進(jìn)行訂立合同甚至履行合同的準(zhǔn)備工作，所以必須有嚴(yán)格的限制，以保護(hù)受要約人的利益不受損害。所以，合同法規(guī)定，有下列情形之一的，要約不得撤銷：第一，要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；第二，受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。第一種情況下，實(shí)際上要約人自己主動(dòng)放棄了撤銷要約的權(quán)利因而也就不得再撤銷要約。第二種情況下，通常是受要約人在接到要約后，按照以往的交易習(xí)慣或者是依據(jù)要約人的行為能夠推定該要約是不可撤銷的，或以往的交易已證明了這一點(diǎn)。因而受要約人有理由認(rèn)為本次要約也是不可撤銷的，并為履行合同作了準(zhǔn)備工作。因而要約人不得撤銷要約。要約撤回和要約撤銷的區(qū)別在于，要約撤回只能適用于要約沒有效力的情況下，而要約撤銷則適用于要約已經(jīng)發(fā)生效力的情況。

????要約的失效又稱要約消滅，是指要約喪失了法律拘束力，要約不再對(duì)要約人和受要約人產(chǎn)生法律上的拘束，合同失去其成立的基礎(chǔ)，根據(jù)合同法規(guī)定，要約失效有以下四種情形：

????第一，拒絕要約的通知到達(dá)要約人。即受要約人沒有接受要約中所確定的條件，并以明確的方式通知到達(dá)要約人時(shí)，要約失效。拒絕要約通知的到達(dá)與要約的到達(dá)時(shí)間規(guī)定應(yīng)該是相同的，在拒絕通知到達(dá)要約人之前，受要約人如果改變態(tài)度，要約仍然有效。受要約人的拒絕要約的通知到達(dá)要約人后，即使在承諾期限內(nèi)表示同意的，其意思表示也視為發(fā)出新的要約。對(duì)于向不特定人發(fā)出的要約，如商店標(biāo)價(jià)出售的商品，則不因特定人的拒絕而消滅。

????第二，要約人依法撤銷要約，要約失效。

????第三，承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。要約的有效期限也為受要約人承諾期限。在該期限屆滿時(shí)，受要約人未作出承諾的，則要約失效。但是，根據(jù)合同法規(guī)定，受要約人在承諾期限屆滿以后發(fā)出承諾的，如果要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的，則要約仍然有效。否則，該承諾可看作是承諾人發(fā)出的新要約，原要約人則成為新的受要約的人。

????第四，受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更，則視原要約失效，受要約人對(duì)原要約人發(fā)出新的要約。實(shí)質(zhì)性變更主要包括合同的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬，履行地點(diǎn)和方式，違約責(zé)任、解決爭(zhēng)議的方法等。如果受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出了非實(shí)質(zhì)性變更的，除了要約人及時(shí)表示反對(duì)，或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，要約仍然有效，受要約人對(duì)要約作出的承諾也有效。

????承諾承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾一經(jīng)作出，并送達(dá)要約人，合同即告成立。要約人有義務(wù)接受受要約人的承諾，不得拒絕。

????一個(gè)有效的承諾必須具備以下條件才能具有法律效力：

????第一，承諾必須由受要約人本人、或其法定代表人或其委托代理人作出。要約如果是向特定人發(fā)出的，則承諾必須由該特定人或其授權(quán)的代理人作出，如果要約是向一定范圍的人作出的，承諾可以由該范圍內(nèi)的任何人作出。

????第二，承諾不附帶任何條件，承諾的內(nèi)容必須和要約的內(nèi)容一致。承諾必須是無條件的接受，承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。

????第三，承諾必須在合理期限內(nèi)向要約人作出。如果要約規(guī)定了承諾期限，則應(yīng)該在規(guī)定的承諾期限內(nèi)作出；如果沒有規(guī)定期限，則應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)作出，超過了要約有效期（承諾期限）或合理期限的承諾，視為一項(xiàng)新要約。如果要約中沒在規(guī)定要約有效期，即承諾期限的，承諾應(yīng)該在合理期限向要約人作出，合理期限一般指要約的送達(dá)時(shí)間、受要約方考慮是否接受要約的時(shí)間、接受要約送達(dá)到要約方的時(shí)間的總和。承諾是對(duì)要約的全部接受，只對(duì)要約人和受要約人有拘束力，所以，承諾必須向要約人本人或其授權(quán)代理人作出，對(duì)要約人以外的人作出的承諾，合同不能成立。

????第四，承諾必須明確表示受要約人同意與要約人訂立合同。承諾必須清楚明確，不能含糊。

?承諾的方式合同法規(guī)定，承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。根據(jù)合同法的規(guī)定，承諾的方式有如下幾種：第一，承諾的方式應(yīng)當(dāng)符合要約中提出的要求。要約人在要約中明確提出承諾方式的，受要約人在作出承諾時(shí)必須以要約所要求的方式作出。第二，要約中沒有對(duì)承諾方式提出特定要求的，承諾應(yīng)以通知的方式作出。通知的方式可以是口頭的，也可以是書面的（視要約的方式而定），只要是明示的方式即可。第三，依交易習(xí)慣默示的承諾方式。這種方式一般適用于雙方當(dāng)事人是長期的合作伙伴，根據(jù)以往的交易習(xí)慣或依據(jù)當(dāng)?shù)氐慕灰琢?xí)慣，一方向另一方發(fā)出要約以后，另一方在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)沒有作出意思表示的，則認(rèn)為已經(jīng)承諾，在此種情況下，受要約人可以不再向要約人作出承諾的通知。如：甲乙雙方有長期的供貨關(guān)系，通常情況下，甲方付款，乙方發(fā)貨，并無異議。在這種情況下，只要乙方向甲方發(fā)出貨物，甲方不在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)作出明示的表示的，也可以認(rèn)為已經(jīng)承諾。第四，推定承諾，即要約中表明可以通過行為作出承諾的，以行為方式作出承諾有效。如果要約人發(fā)出要約時(shí)聲明不需要承諾通知，而把對(duì)方履行合同的行為，視為承諾人同意合同生效的意思表示，則從承諾人著手履行合同時(shí)起，合同即告成立。如商店里明碼標(biāo)價(jià)的商品，一旦有顧客付錢，付錢行為就是作出承諾，買賣合同成立。又如，甲向乙借錢，乙未作回答，但把錢寄給甲，即可認(rèn)為借款合同成立。

承諾期限與承諾生效承諾期限是指受要約人作出有效承諾的期限。根據(jù)合同法的規(guī)定，承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人，要約沒有確定承諾期限的，要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，對(duì)話的方式可以是面對(duì)面，也可以電信用段：要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限到達(dá)。非對(duì)話方式包括信件、電報(bào)、傳真、數(shù)據(jù)電文形式。

逾期承諾的后果逾期承諾是受要約人超過一定承諾期限或在合理期限外作出的承諾。其后果有二：一是承諾無效。合同法規(guī)定，受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。二是承諾有效。只要要約人對(duì)逾期承諾予以承認(rèn)并能及時(shí)通知受要約人，就可以視為該承諾有效，合同成立。

承諾遲延的后果，承諾遲延指受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，但因傳遞原因在超過承諾期限的情況下到達(dá)要約人。根據(jù)合同法的規(guī)定，承諾遲延的法律后果有二：一是承諾有效，合同成立。受要約人在期限內(nèi)發(fā)出承諾通知，并相信其承諾能夠及時(shí)到達(dá)要約人，由于郵局或交通運(yùn)輸工具等傳遞原因，導(dǎo)致承諾通知超過承諾期限到達(dá)要約人，受要約人本身并不過錯(cuò)，所以在這種情況下，一般認(rèn)為逾期到達(dá)的承諾有效，合同成立。二是承諾無效，合同不能成立。由于承諾遲延到達(dá)，要約人認(rèn)為受要約人拒絕承諾，要約人已作出別的行為。如果此時(shí)承諾到達(dá)，要約人可及時(shí)通知受要約人因超過期限而不予接受，該承諾無效，合同不能成立。

承諾生效我國合同法對(duì)承諾生效的時(shí)間采用的是到達(dá)主義、即承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。合同法規(guī)定，承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式作出承諾，其到達(dá)時(shí)間的確定標(biāo)準(zhǔn)為，要約人指定系統(tǒng)接收承諾的，該承諾進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該進(jìn)入要約人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間為到達(dá)時(shí)間。

承諾生效的時(shí)間與合同成立的時(shí)間是一致的，承諾一旦生效合同即告成立。

承諾撤回是指受要約人對(duì)要約人作出承諾以后，承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的意思表示。合同法規(guī)定，承諾可以撤回，撤回的通知必須先于或同時(shí)與承諾到達(dá)要約人，才能阻止承諾生效的效力。如果遲于承諾到達(dá)要約人。因承諾已經(jīng)生效，合同也隨之成立，就不發(fā)生承諾撤回的效果。要約的撤回、承諾的撤回規(guī)定，體現(xiàn)出合同法對(duì)合同當(dāng)事人平等保護(hù)的意義，也具體體現(xiàn)了合同自由的原則。