內(nèi)容提要:在刑事案件的偵查階段,涉案證據(jù)處于待證、待查狀態(tài),口供作為刑事案件,證據(jù)的重要組成部分,因其多變性的特征,公安機關(guān)一般也不愿過多的在偵查階段向律師透露過多的案情,這在涉及多人同案犯的共同犯罪中表現(xiàn)得更為明顯。故,會見當(dāng)事人成為了律師在偵查階段獲取案情的主要途徑,而首次會見,是偵查階段會見中最為困難、講究技巧的一個環(huán)節(jié)。
關(guān)鍵詞:刑事 偵查階段 首次會見
一、首次會見技巧探討的必要性。
對于經(jīng)驗豐富的刑事律師而言,會見是家常便飯,在有效的會見時間里,他們總能獲取自己想要的案情,在為當(dāng)事人提供有效訴訟策略為自己之后的辯護工作做鋪墊的同時,還能規(guī)避自身的法律風(fēng)險。但是對于青年律師而言,這其中所隱藏的風(fēng)險,是未知的,由于刑事案件的特殊性,又不允許我們在違規(guī)、違法的邊緣次次試探,以提升執(zhí)業(yè)經(jīng)驗,一旦踏錯一步,影響的是整個職業(yè)生涯。浙江省律協(xié)關(guān)于2017年度我省律師行業(yè)處分情況的通報中,有七起即是因為在刑事會見過程中的違規(guī)行為而受到處分。
雖然按規(guī)定,律師會見過程不受監(jiān)視,會見過程的證據(jù)材料及時呈交上法庭,也無法作為該案的證據(jù),但似乎并不影響以此作為處分律師的依據(jù)。相比違規(guī)行為,如被指控誘導(dǎo)嫌疑人串供、變供,那就不是行業(yè)處分那么簡單。因此,律師心中應(yīng)時刻提著一個警鐘,律師的會見過程中并不全是保密的,既然有監(jiān)視,那就亦然存在監(jiān)聽的可能。在無法確定是否是在監(jiān)視、監(jiān)聽環(huán)境下完成的會見,就更應(yīng)該步步為營。
二、首次會見當(dāng)事人要點與技巧
在會見中,律師應(yīng)當(dāng)引導(dǎo)整個會見過程的流程,在無法確定是否存在監(jiān)視、監(jiān)聽情況下,當(dāng)事人的“自由發(fā)揮”可能會導(dǎo)致整個局面的失控,因此,在詢問中,問題發(fā)問的順時和方式應(yīng)當(dāng)有所講究。
提示風(fēng)險,控制會見過程的走向。
如前所述,偵查階段會見存在被監(jiān)控的可能,因此,要提醒當(dāng)事人在回答過程中慎言,讓其知道,辯護律師問什么,回答什么,未涉及的內(nèi)容,無需多言。當(dāng)事人在得知相關(guān)情況后,自然也會配合律師的工作,從而達到控制會見流程的效果。
了解如何歸案
嫌疑人歸案情況影響著嫌疑人是否能成立自首情節(jié),對于典型的投案自首情況,自然在辯護律師未提醒的情況下,嫌疑人也會告知辯護律師,但是對于非典型的投案情況,在嫌疑人本身都無法確定自己是不是投案自首的,就需要辯護律師來發(fā)現(xiàn)。筆者在辦理的一起涉嫌非法買賣槍支案件中,當(dāng)事人具有不明顯的主動投案情況,其在被抓獲當(dāng)天,是被已被抓獲的同案犯通過電話通知到工作場所上班,被埋伏當(dāng)場的警察抓獲。
據(jù)其陳述,在接聽同案犯通知其上班的電話后,被抓獲前,該同案犯的妻子也曾打過電話告知其該名同案犯已被抓獲歸案,讓其小心行事,在知曉工作場所已被警方控制后,其仍然前往工作場所。當(dāng)事人被抓獲后,曽向公安供述過相關(guān)情況,但是并未被記錄制成筆錄,因此筆者在閱卷時并未發(fā)現(xiàn)該主動投案線索,而在會見中,當(dāng)事人以為自己是被動歸案的,沒意識到是主動投案。筆者在了解相關(guān)情況后,隨即向檢察院反應(yīng)情況,檢察院在退回補充偵查提綱里要求公安機關(guān)就相關(guān)事實予以核實。在二次退回補充偵查終結(jié)移送至檢察院后,檢察院向筆者轉(zhuǎn)述,就自首情節(jié)可以認定。因此,對于非典型的主動投案情節(jié),需要辯護律師主動發(fā)現(xiàn)并提出。
了解被扣押物品情況
及時了解被扣押物品,除便于在閱卷時與物證特征、狀態(tài)進行比對,及時發(fā)現(xiàn)物證調(diào)換、損壞、丟失等情形外,還可以為未涉案物品申請解除扣押申請,歸還嫌疑人家屬,以解決特殊情況下的家庭需求。筆者辦理的一起涉嫌開設(shè)賭場案件中,嫌疑人控制了家庭的財政,在被捕時,保管的家庭所有銀行卡及現(xiàn)金均被扣押,導(dǎo)致其配偶失去經(jīng)濟來源,家里貸款面臨無法及時清償?shù)奈C,生活也無法自足。筆者向嫌疑人了解到,被扣押信用卡與案情無關(guān),不屬于作案工具。基于上述情況,筆者向公安機關(guān)提交了相關(guān)法律意見書,請求公安機關(guān)優(yōu)先審查銀行卡記錄,對于未涉案銀行卡,盡快予以解除扣押歸還家屬,以便維持嫌疑人家庭的正常開支。公安機關(guān)在聽取了筆者意見后,對尚有余款的信用卡優(yōu)先予以核查,于半個月后,向嫌疑人家屬退還了部分銀行卡,有效緩解了嫌疑人家屬的經(jīng)濟壓力。
確定被刑事拘留的時間
對刑事拘留時間的確定,并非是為了計算公安報捕的時間,而是為了確保沒有被公安超期羈押。兩者看似是重合的概念,其實不然。在有多名同案犯的共同犯罪中,公安機關(guān)報捕并非分批報捕,而是一并報捕,就會出現(xiàn)被拘留時間未滿 30 天的同案犯,在被拘留兩個禮拜或是更短的時間,就被公安機關(guān)向檢察院提起逮捕,這會導(dǎo)致為當(dāng)事人辦理取保候?qū)彆r,剛遞交取保候?qū)徤暾垥?/a>,隔天公安就通知案件已申請逮捕,不再作出是否取保決定,從而增加了取保的難度,錯失取保良機。因此,切不可僅憑拘留時間就確定報捕的時間再決定申請取保的時機,具體報捕時間,應(yīng)向公安機關(guān)核實。
了解筆錄制作情況
部分偵查機關(guān)在辦案過程中,為追求同案犯供述之間一致或與其他書證、物證、電子視聽資料、電子數(shù)據(jù)等能相互印證形成完整的“證據(jù)鏈”,存在人為刻意修改部分筆錄內(nèi)容、不記錄當(dāng)事人對自己有利供述內(nèi)容等情況,細心的當(dāng)事人在簽字畫押時會認真閱讀筆錄內(nèi)容,及時發(fā)現(xiàn)其中端倪,粗心大意或精神已臨近崩潰邊緣的當(dāng)事人會遺漏相關(guān)細節(jié),從而出現(xiàn)當(dāng)事人拒簽筆錄、提出修改筆錄等現(xiàn)象。另外,偵查機關(guān)在出現(xiàn)人員不足情況下,也有可能臨時抽調(diào)其他不具備資質(zhì)的人員充當(dāng)偵查人員參與提訊,后續(xù)由其他民警補充簽字的情況,就會導(dǎo)致在同一時間段同一批偵查人員對不同同案犯進行訊問的情況出現(xiàn)。因此,及時向當(dāng)事人了解被提訊次數(shù)、筆錄制作次數(shù)、被提訊時間、提出修改筆錄、拒簽筆錄等情況,有利于辯護律師了解偵查機關(guān)展開調(diào)查所圍繞的案情焦點。偵查終結(jié)后,在閱卷中發(fā)現(xiàn)程序上違法、瑕疵的口供,及時排除對當(dāng)事人明顯不利的非法證據(jù)。
確認是否存在刑訊逼供、威脅、引誘、欺騙等非法訊問情況
對于刑訊逼供的野蠻訊問方式,不用辯護律師提出,大多數(shù)情況下當(dāng)事人也會主動告知辯護律師,但涉及到威脅、引誘、欺騙等非法訊問手段,并非所有當(dāng)事人都懂得區(qū)分。因此,辯護律師應(yīng)當(dāng)及時提醒當(dāng)事人,以通俗易懂的方式,如公安機關(guān)是否存在“某某人已經(jīng)供認了,你承不承認都可以定你的罪。”、“某某某因老實交代,我們準備給他取保,你不老實交待,我們想給你取保也難。”、“說吧,說了馬上為你辦理取保候?qū)彙!钡劝l(fā)問方式進行訊問。這類發(fā)問內(nèi)容不會被記錄在案,較為隱蔽,單憑閱卷環(huán)節(jié),較難發(fā)現(xiàn),且刑事案件普遍審限較長,時間長了,當(dāng)事人和辯護律師都可能遺忘具體細節(jié),因此需盡早發(fā)現(xiàn),記錄在會見筆錄中,在閱卷過程中核對相關(guān)存在非法訊問的筆錄,以便在審判階段提請非法證據(jù)排除。故,應(yīng)當(dāng)提醒當(dāng)事人,如在之后的提訊中碰到類似情況,應(yīng)及時向看守所民警要求會見律師,及時記錄相關(guān)非訊問的線索。
(7)解釋相關(guān)法律
對相關(guān)法律的解釋,大部分律師習(xí)慣于在向當(dāng)事人了解案情后再向當(dāng)事人解釋犯罪構(gòu)成要件、從犯、未遂、中止等,但筆者更傾向于在了解案情前即向當(dāng)事人解釋。在了解案情后,律師主觀上會就焦點問題進行針對性的法律解釋,這樣看似目的明確,但存在被當(dāng)事人反咬一口,在其變化口供被公安機關(guān)揭穿后,指控是律師指使的,給自己帶來不必要的法律風(fēng)險。
在了解案情前就相關(guān)法律規(guī)定進行解釋的,要求刑事律師對相關(guān)罪名的案件走向具有前瞻性,提前就可能涉及到的法律規(guī)定、量刑情節(jié)等作出詳細解釋,對于可能存在的關(guān)鍵焦點,盡量以通俗易懂的形式向當(dāng)事人解釋,并確認其已確實明白。提前解釋法律,雖然會增加會見過程的工作量,但是可以有效規(guī)避被指控幫助串供、偽造證據(jù)的風(fēng)險,為自己的后期辯護工作做鋪墊。
(8)詢問筆錄內(nèi)容
多數(shù)律師在偵查階段會見過程中,習(xí)慣性的直接問當(dāng)事人全部的犯罪事實,當(dāng)事人出于對律師的信任,可能會全盤拖出所有情況,包括偵查機關(guān)未發(fā)現(xiàn)的線索,如當(dāng)次會見受到監(jiān)聽,反而幫助了公安機關(guān)掌握內(nèi)情,進而搜集完善證據(jù),或以此作為突破口,攻破當(dāng)事人的心理防線,損害了當(dāng)事人的利益。因此,在首次會見中,盡可能的就筆錄內(nèi)容進行了解,對于當(dāng)事人不想透露的事實,無需追問,就公安機關(guān)已掌握的事實、證據(jù),制定辯護策略。
(9)探討辯護策略
辯護律師作為委托人的發(fā)言人,在自己的立場上多案情的走向和辯護方案有獨特的判斷,但難免有時候會與委托人的觀點產(chǎn)生沖突,導(dǎo)致庭審中嫌疑人的自辯與辯護律師的辯護相互矛盾,影響辯護效果。因此,在初步了解案情后,應(yīng)當(dāng)結(jié)合當(dāng)事人的需求,為其制作符合其要求的辯護策略,避免當(dāng)事人不認罪而辯護律師在庭上作有罪、罪輕辯護的情況發(fā)生。如當(dāng)事人的觀點與辯護律師的觀點產(chǎn)生沖突,辯護律師應(yīng)從專業(yè)角度對其分析其利弊,如確實無法改變當(dāng)事人的想法,則可以考慮按當(dāng)事人的方案重新制定辯護策略,若相關(guān)方案難以實施,則在無可奈何情況下,可以選擇解除委托關(guān)系。若辯護律師的辯護策略連當(dāng)事人都無法說服,則更難以說服法庭,說服公訴人,強行辯護,會落得“不專業(yè)”的標(biāo)簽,被人詬病。
因此,只有做到當(dāng)事人與辯護律師的思想統(tǒng)一,互相配合,才能追求辯護的最佳效果。
三、結(jié)語
刑事訴訟偵查階段的首次會見是刑事訴訟的基礎(chǔ),但其重要性也是不言而喻的。每個人作為獨特的個體,在性格、外貌、體態(tài)等多方面均存在差異性,作為人為引發(fā)、制造的刑事案件其差異性更是明顯,即使是相同類型的案件,也存在諸多不同的情節(jié),需辯護律師根據(jù)實際情況隨機應(yīng)變。本文系筆者在偵查階段首次會見過程中的經(jīng)驗總結(jié)和整理,旨在與同行共享、共勉。
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